Mediation und Recht

Inhalt

Vorwort 3

1. Teil Einführung 11
A. ADR-Entwicklung 11
B. Das Mediationsgesetz (MediationsG) 12
C. Anwendungsfelder von Mediation 14

2. Teil Mediation 16
A. Grundlagen 16
I. Definition 16
II. Grundsätze / Prinzipien 19
1. Inhaltsverantwortung, Selbstbestimmung und Eigenverantwortung der Parteien 20
2. Prozessverantwortung, Neutralität und Allparteilichkeit 20
3. Freiwilligkeit 21
4. Vertraulichkeit 22
5. Kooperationsbereitschaft 23
6. Ergebnisoffenheit 24
7. Zukunftsorientierung 24
B. Überblick Mediationsverlauf 25
C. Auftragsklärung und Fallmanagement 25
I. Kontaktaufnahme 26
II. Prüfung der Geeignetheit 27
1. Geeignetheit des Mediators 28
2. Dispositionsbefugnis der Beteiligten 28
3. Mediationswille 29
4. Beziehungsebene 30
5. Komplexität 30
6. Erfolglosigkeit früherer Streitbeilegungsversuche 31
7. Gefahr der Situationsverschlechterung für eine Partei 31
III. Rechts-/Beratung 32
IV. Grenzen / Alternativen zu Mediation 34
V. Vorbereitende Einzel-/Gespräche 34
VI. Prüfung der zu beteiligenden Personen 35
VII. Informationsbeschaffung 37
VIII. Organisatorische Rahmenbedingungen 37
IX. Vertragliche Rahmenbedingungen der Mediation 38
D. Mediationssitzungen: Phasenmodell der Mediation 39
I. Eröffnung und Basis: Phase I 40
II. Bestandsaufnahme: Phase II 42
III. Konflikt- und Interessenklärung: Phase III 44
1. Konfliktklärung 45
2. Interessen erarbeiten 45
IV. Lösungssuche: Phase IV 47
1. Optionen sammeln 48
2. Optionen bewerten 49
3. Optionen verhandeln 50
V. Einigung und Abschluss: Phase V 50
E. Umsetzung des Mediationsergebnisses 53
F. Haltung, Rolle und Arbeitsweise des Mediators 53
I. Empathie / Akzeptanz 53
II. Verfahrensleitung und Gesprächsmoderation 54
III. Visualisierung 54
IV. Unterstützung der Selbstklärung 55
V. Umgang mit Machtungleichgewichten 55
VI. Prozessbeobachtung und Arbeitshypothesen 56
VII. Selbstwahrnehmung und -reflektion 56
VIII. Feedback 57

3. Teil Unterschiedliche Vermittlungsansätze 58
A. Einführung 58
B. Das Mediation-Metamodell 59
I. Die zwei Dimensionen des Metamodells 60
1. Interventionsform und Rollenverständnis des Vermittlers 60
2. Die Natur der Interaktion zwischen den Parteien 60
a) Distributiver Ansatz 61
b) Integrativer Ansatz 61
c) Dialogischer Ansatz 61
II. Die sechs Vermittlungsmodelle 62
1. Vergleichsvermittlung (settlement mediation) 62
2. Moderierende Vermittlung (facilitative mediation) 63
3. Transformative Vermittlung (transformative mediation) 64
4. Fachberatungsvermittlung (expert advisory mediation) 65
5. Weisenrat-Vermittlung (wise counsel mediation) 66
6. Diagnostik-Vermittlung (diagnostic mediation) 66
III. Die »fluide« Natur des Mediation-Metamodell 67
IV. Verbreitung der Vermittlungsmodelle in Deutschland und im Ausland 68
C. Spektrum der Streitbeilegungsverfahren 69
I. Kollaboratives Anwaltsverfahren 70
II. Schlichtung 71
1. Verfahrensmerkmale 71
2. Ablauf und Verfahren 72
3. Das Verbraucherstreitbeilegungsgesetz (VSBG) 73
4. Schlichtungsstellen 74
III. Schiedsgerichtsverfahren 76
IV. Kombination von Mediations- und Schiedsgerichtsverfahren 77
1. Mediation und Schiedsspruch mit vereinbartem Wortlaut 77
2. Med-Arb (Mediation-Arbitration) 78
3. Arb-Med (Arbitration-Mediation) 79
4. Mediationsfenster (Mediation window) und Arb-Med-Arb 80
5. SEAM 80
6. Vertiefung: Mediator und Schiedsrichter in Personalunion 81
a) Zulässigkeit 81
b) Schlussfolgerungen für die Praxis 82
V. Schiedsgutachten 82

4. Teil Rechtliche Grundlagen von Mediation 83
A. Überblick 83
B. Recht in der Mediation 84
I. Funktionen des Rechts in der Mediation 85
II. Das »Ob« der Rechtsberatung 85
III. Moderation von Rechtsgesprächen in der Mediation 87
1. Aufgaben des Mediators 87
2. Einbeziehung des Rechts in den Mediationsprozess 88
a) Recht im Rahmen der Eröffnung 88
b) Recht im Rahmen der Bestandsaufnahme und Themensammlung 88
c) Recht im Rahmen der Konflikt- und Interessenklärung 90
d) Recht im Rahmen der Ergebnisfindung 91
e) Recht im Rahmen der Vertragsgestaltung 91
IV. Rechtsberatungs-Modelle 93
1. Überblick und gesetzliche Vorgaben 93
2. Die Modelle im Einzelnen 94
a) Externe Rechtsberatung durch Parteianwälte 94
b) Mediationsinterne Rechtsberatung durch begleitende Parteianwälte 95
c) Punktuelle interne Rechtsberatung durch Parteianwälte 95
d) Gemeinsame Externe Rechtsberatung 96
e) Interne Rechtsberatung durch gemeinsamen Rechtsanwalt 97
f) Punktuelle interne Rechtsberatung durch gemeinsamen Rechtsanwalt 97
g) Rechtsberatung durch den Anwaltmediator 97
C. Recht der Mediation 99
I. Vertragsgestaltungen in der Mediation 100
1. Überblick 100
2. Mediationsabrede: Vereinbarung der Parteien untereinander 101
a) Inhalt und Form 102
b) Rechtsnatur 103
c) Wirksamkeit 103
d) Mitwirkungspflichten der Parteien 104
3. Präventive Mediationsabrede/-klausel der Parteien 106
a) Zweck 106
b) Inhalt und Form 107
c) Wirksamkeit 109
4. Mediationsauftrag 110
a) Inhalt, Form und Wirksamkeit 110
b) Rechtsnatur 111
c) Vergütung des Mediators 111
5. Abschlussvereinbarung der Parteien 112
a) Inhalt und Form 112
b) Rechtsnatur 113
c) Wirksamkeit 114
II. Offenbarungspflichten und Tätigkeitsbeschränkungen des Mediators 114
1. § 3 Absatz 1 MediationsG: Offenbarungspflicht und bedingte Tätigkeitsverbote 115
2. § 3 Absatz 2 MediationsG: Absolute Tätigkeitsverbote 118
a) Sachverhaltsidentität 118
b) Zeitpunkt der Prüfung 119
3. § 3 Absatz 3 und 4 MediationsG: Dispositive Tätigkeitsverbote 119
4. Tätigkeitsbeschränkungen im anwaltlichen Berufsrecht 121
a) Anwaltliche Tätigkeit für eine der Parteien 121
b) Doppelmandat des Anwaltmediators 123
c) Anderweitige Tätigkeit als Mediator 125
III. Vertraulichkeit 125
1. Verschwiegenheit des Mediators 126
a) § 4 MediationsG 126
b) Berufsrechtliche Verschwiegenheitspflichten 130
2. Vertraulichkeitsvereinbarung der Parteien 131
a) Parteivereinbarung zur Verschwiegenheit 133
b) Sicherung der Vertraulichkeit durch Prozessvertrag 134
c) Vertraulichkeit der Rechts-/Beistände 137
IV. Mediation und Rechtsdienstleistung 137
1. Rechtsberatungsbefugnis 137
2. Erlaubte Rechtsinformation 139
3. Rechtliche Hinweis- und Erörterungspflichten 139
V. Titulierung / Durchsetzbarkeit der Abschlussvereinbarung 141
1. Gestaltungsmöglichkeiten der (Mediations-)Abschlussvereinbarung 141
2. Vollstreckbarer Titel 142
VI. Unterlassen streitiger Aktionen 144
1. Vorläufiger (dilatorischer) Klageverzicht 144
a) Regelungsbedarf 144
b) Wirkung / Rechtsfolge: Unzulässigkeit der Klage 145
2. Aussetzung des Gerichtsverfahrens 146
VII. Hemmung der Verjährung von Ansprüchen 146
1. Bedeutung 146
2. Hemmung der Verjährung nach §§ 194 ff. BGB 146
3. Privatautonome Regelungen der Parteien 148
4. Gesetzliche Ausschlussfristen 149
VIII. Haftung des Mediators 149
1. Vertragliche Haftung 150
2. Spezialgesetzliche Haftung 151
3. Haftung für berufsrechtliche Pflichten 152
4. Allgemeingesetzliche Haftung 153
IX. Strafrecht 153
X. Interprofessionelle Zusammenarbeit 154
XI. Qualifikation und Bezeichnung des Mediators 155
1. Allgemein 155
2. Zertifizierter Mediator 155
3. Titel, Mediations- und Ausbildungs-Standards von Mediationsverbänden 156
4. Akkreditierungsregeln und Standards: Internationale Trends 157

5. Teil Gerichtsnahe außergerichtliche Mediation 159
A. Obligatorische Güteverfahren 160
B. Gerichtliche Verweisung nach außen 161
C. Mediationskosten 162

6. Teil Gerichtliche Mediation im Rahmen der Güterichterverhandlung 163
A. Gesetzliche Verankerung 163
B. Der Güterichter 164
C. Das Güterichterverfahren 165
I. Allgemeine Verfahrensgrundsätze 165
II. Güterichterliche Mediation 167
III. Verfahrensende 168
IV. Qualifikation 168

7. Teil Verweisung an die Mediation - Verweisungssystematik 170
A. Verweisungskriterien 171
B. Verweisungsmethoden 173

Index 174

Literaturverzeichnis 176