Rechtsschutz im chinesischen und deutschen Vergaberecht

1 - Cover [Seite 1]
2 - Einführung [Seite 29]
2.1 - A. Anlass und Ziele dieser Untersuchung [Seite 29]
2.2 - B. Gang der Untersuchung [Seite 32]
3 - Kapitel 1. Das materielle chinesische Vergaberecht im Überblick [Seite 34]
3.1 - A. Standort des Vergaberechts [Seite 34]
3.1.1 - I. Zweiteilung der Rechtsordnung in allgemeine Regierungsbeschaffung und Bauausschreibung [Seite 34]
3.1.1.1 - 1. Entstehungsgeschichte des Auschreibungsgesetzes (AG) [Seite 34]
3.1.1.2 - 2. Entstehungsgeschichte des Regierungsbeschaffungsgesetzes (RBG) [Seite 36]
3.1.1.3 - 3. Konflikt- und Reibungspunkte zwischen beiden Ordnungsrahmen [Seite 37]
3.1.1.4 - 4. Ein vorläufiger terminologischer Ansatz: Abgrenzung von der allgemeinen Regierungsbeschaffung und der Bauausschreibung [Seite 39]
3.1.1.5 - 5. Vergabe von Konzessionen [Seite 40]
3.1.1.6 - 6. Ausblick: Der Kampf gegen die Schuldenkrise und der Beitritt zum GPA als ein möglicher Wendepunkt? [Seite 41]
3.1.2 - II. Zuordnung zum öffentlichen Recht oder zum Privatrecht? [Seite 43]
3.2 - B. Rechtsquellen und Strukturen des Vergaberechts [Seite 44]
3.2.1 - I. Veranschaulichung der Regelungsstruktur [Seite 44]
3.2.2 - II. Überblick über die Rechtsquellen [Seite 45]
3.2.2.1 - 1. Gesetze [Seite 45]
3.2.2.2 - 2. Staatsratsverordnungen [Seite 45]
3.2.2.3 - 3. Regionale Rechtsbestimmungen [Seite 46]
3.2.2.4 - 4. Verwaltungsverordnungen des Ministeriums [Seite 46]
3.2.2.5 - 5. Verwaltungsverordnungen der regionalen Regierung [Seite 46]
3.2.2.6 - 6. Normative Mitteilungen [Seite 47]
3.2.3 - III. Rangstufe der Rechtsnormen [Seite 47]
3.3 - C. Zwecke und Grundsätze des Vergaberechts [Seite 48]
3.3.1 - I. Allgemeine Regierungsbeschaffung [Seite 48]
3.3.1.1 - 1. Gesetzeszwecke des RBG [Seite 48]
3.3.1.1.1 - a) Schonung des öffentlichen Haushalts, Kampf gegen Korruption, Schutz der Rechte von den an der Regierungsbeschaffung Beteiligten [Seite 48]
3.3.1.1.2 - b) Ökologische und sozialpolitische Zwecke [Seite 49]
3.3.1.2 - 2. Grundsätze des Vergabeverfahrens [Seite 50]
3.3.1.2.1 - a) Transparenzgebot, Grundsatz von Treu und Glauben und Wettbewerbsgrundsatz [Seite 50]
3.3.1.2.2 - b) Gebot der Bevorzugung heimischer Produkte [Seite 51]
3.3.2 - II. Bauausschreibung [Seite 52]
3.3.2.1 - 1. Gesetzeszwecke des AG [Seite 52]
3.3.2.2 - 2. Grundsätze des Vergabeverfahrens [Seite 53]
3.4 - D. Anwendungsvoraussetzungen [Seite 54]
3.4.1 - I. Allgemeine Regierungsbeschaffung [Seite 54]
3.4.1.1 - 1. Auftraggeber [Seite 54]
3.4.1.1.1 - a) Auftraggeber [Seite 54]
3.4.1.1.2 - b) Beschaffungsvertretungsstelle [Seite 54]
3.4.1.2 - 2. Auftragnehmer [Seite 55]
3.4.1.3 - 3. Öffentlicher Auftrag [Seite 56]
3.4.2 - II. Bauausschreibung [Seite 57]
3.4.2.1 - 1. Auftraggeber [Seite 57]
3.4.2.2 - 2. Auftragnehmer [Seite 58]
3.4.2.3 - 3. Öffentlicher Auftrag [Seite 58]
3.5 - E. Verfahrensarten und Verfahrensablauf [Seite 59]
3.5.1 - I. Allgemeine Regierungsbeschaffung [Seite 59]
3.5.1.1 - 1. Verfahrensarten [Seite 59]
3.5.1.1.1 - a) Verfahrensarten im Überblick [Seite 59]
3.5.1.1.1.1 - aa) Die öffentliche Ausschreibung und die beschränkte Ausschreibung [Seite 60]
3.5.1.1.1.2 - bb) Wettbewerblicher Dialog, Beschaffung aus einer Hand, sowie Preisanfrage [Seite 60]
3.5.1.1.2 - b) Verhältnis der Verfahrensarten zueinander [Seite 60]
3.5.1.2 - 2. Verfahrensablauf am Beispiel der öffentlichen Ausschreibung [Seite 61]
3.5.1.2.1 - a) Vergabebekanntmachung und Bereitstellung der Vergabeunterlagen [Seite 62]
3.5.1.2.2 - b) Angebotsphase [Seite 63]
3.5.1.2.3 - c) Phase der Angebotseröffnung [Seite 63]
3.5.1.2.4 - d) Wertungsphase [Seite 63]
3.5.1.2.4.1 - aa) Erster Schritt: Eignungsprüfung und formelle Angebotsprüfung [Seite 64]
3.5.1.2.4.2 - bb) Zweiter Schritt: materielle Angebotswertung [Seite 64]
3.5.1.2.4.3 - cc) Dritter Schritt: Erstellung des Bewertungsberichts [Seite 65]
3.5.1.2.5 - e) Zuschlagserteilung und Vertragsschluss [Seite 65]
3.5.2 - II. Bauausschreibung [Seite 67]
3.5.2.1 - 1. Verfahrensarten [Seite 67]
3.5.2.1.1 - a) Verfahrensarten im Überblick [Seite 67]
3.5.2.1.2 - b) Verhältnis der Verfahrensarten zueinander [Seite 67]
3.5.2.2 - 2. Verfahrensablauf am Beispiel der öffentlichen Ausschreibung [Seite 68]
3.5.2.2.1 - a) Vergabebekanntmachung und Bereitstellung der Vergabeunterlagen [Seite 68]
3.5.2.2.2 - b) Angebotsphase [Seite 68]
3.5.2.2.3 - c) Phase der Angebotseröffnung [Seite 69]
3.5.2.2.4 - d) Wertungsphase [Seite 69]
3.5.2.2.4.1 - aa) Erster Schritt : Eignungsprüfung und formelle Angebotsprüfung [Seite 69]
3.5.2.2.4.2 - bb) Zweiter Schritt: materielle Angebotswertung [Seite 70]
3.5.2.2.4.3 - cc) Dritter Schritt: Erstellung des Wertungsberichts [Seite 70]
3.5.2.2.5 - e) Zuschlagserteilung und Vertragsschluss [Seite 71]
4 - Kapital 2. Selbstkorrekturmechanismus [Seite 72]
4.1 - A. Einwendungsverfahren im chinesischen Recht [Seite 72]
4.1.1 - I. Grundlagen [Seite 72]
4.1.1.1 - 1. Allgemeine Regierungsbeschaffung [Seite 72]
4.1.1.2 - 2. Bauausschreibung [Seite 73]
4.1.2 - II. Zulässigkeitsvoraussetzungen [Seite 75]
4.1.2.1 - 1. Eröffnung des Einwendungsverfahrens [Seite 75]
4.1.2.2 - 2. Zuständigkeit [Seite 75]
4.1.2.2.1 - a) Auftraggeber und Beschaffungsvertretungsstelle [Seite 75]
4.1.2.2.2 - b) Bewertungsausschuss [Seite 76]
4.1.2.3 - 3. Einwendungsbefugnis [Seite 77]
4.1.2.4 - 4. Form, Inhalt und Frist des Einwendungsantrags [Seite 78]
4.1.2.4.1 - a) Form [Seite 78]
4.1.2.4.2 - b) Inhalt [Seite 79]
4.1.2.4.3 - c) Frist [Seite 79]
4.1.2.4.3.1 - aa) Allgemeines [Seite 79]
4.1.2.4.3.2 - bb) Abgrenzung von Kenntnis und Kennenmüssen [Seite 80]
4.1.2.4.3.3 - cc) Das »Kennenmüssen« in drei Konstellationen [Seite 81]
4.1.2.4.3.3.1 - (1) Rechtsverstöße bei den Beschaffungsdokumenten [Seite 81]
4.1.2.4.3.3.2 - (2) Rechtsverstöße bei dem Beschaffungsvorgang [Seite 82]
4.1.2.4.3.3.3 - (3) Rechtsverstöße bei der Zuschlagserteilung [Seite 82]
4.1.3 - III. Verfahren [Seite 83]
4.1.3.1 - 1. Annahme des Einwendungsantrags [Seite 83]
4.1.3.2 - 2. Begründetheitsprüfung durch den Bewertungsausschuss [Seite 84]
4.1.3.3 - 3. Beweisproblematik [Seite 85]
4.1.3.3.1 - a) Divergierende Auffassungen über die Darlegungs- und Beweislast [Seite 85]
4.1.3.3.1.1 - aa) »Wer behauptet, muss beweisen« [Seite 85]
4.1.3.3.1.2 - bb) Beweislastumkehr im zivilrechtlichen Sinne [Seite 85]
4.1.3.3.1.3 - cc) Beweislast im verwaltungsrechtlichen Sinne [Seite 86]
4.1.3.3.1.4 - dd) Trennungstheorie [Seite 86]
4.1.3.3.2 - b) Bewertung [Seite 87]
4.1.3.4 - 4. Einstweiliger Rechtsschutz [Seite 87]
4.1.4 - IV. Antwort [Seite 88]
4.1.4.1 - 1. Antwort auf den Einwand [Seite 88]
4.1.4.2 - 2. Kosten [Seite 89]
4.2 - B. Rügeobliegenheit im deutschen Recht [Seite 89]
4.2.1 - I. Grundlagen [Seite 89]
4.2.2 - II. Form und Inhalt der Rüge [Seite 90]
4.2.3 - III. Rüge bei den vor Einreichen des Nachprüfungsantrags erkannten Vergabeverstößen [Seite 91]
4.2.3.1 - 1. Erkannte Vergabeverstöße vor Einreichen des Nachprüfungsantrags [Seite 91]
4.2.3.2 - 2. Rügefrist [Seite 92]
4.2.4 - IV. Rüge bei erkennbaren Vergabeverstößen (§ 160 Abs. 3 Nr. 2 und Nr. 3 GWB) [Seite 93]
4.2.4.1 - 1. Erkennbarkeit des Vergabeverstoßes [Seite 93]
4.2.4.2 - 2. Rügefrist [Seite 94]
4.2.5 - V. Die Präklusion nach § 160 Abs. 3 Nr. 4 S. 1 GWB [Seite 94]
4.2.6 - VI. Darlegungs- und Beweislast [Seite 95]
4.2.7 - VII. Entbehrlichkeit der Rüge [Seite 95]
4.2.7.1 - 1. De-facto-Vergabe [Seite 95]
4.2.7.2 - 2. Entbehrlichkeit aus anderen Gründen [Seite 95]
4.3 - C. Funktionaler Vergleich [Seite 96]
4.3.1 - I. Form und Inhalt [Seite 96]
4.3.2 - II. Kenntnis vom Vergabeverstoß [Seite 97]
4.3.3 - III. Nichtanwendbarkeit der Selbstkorrekturmechanismen [Seite 98]
5 - Kapital 3. Rechtsschutz vor Verwaltungsbehörde [Seite 100]
5.1 - A. Grundlagen [Seite 100]
5.1.1 - I. Chinesisches Recht: Aufsichtsverfahren vor der Aufsichtsbehörde [Seite 100]
5.1.1.1 - 1. Primär- und Sekundärrechtsschutz [Seite 100]
5.1.1.1.1 - a) Allgemeine Regierungsbeschaffung [Seite 100]
5.1.1.1.2 - b) Bauausschreibung [Seite 101]
5.1.1.2 - 2. Aufsichtsbehörde [Seite 102]
5.1.1.2.1 - a) Allgemeine Regierungsbeschaffung [Seite 102]
5.1.1.2.2 - b) Bauausschreibung [Seite 104]
5.1.1.3 - 3. Handlungsform der Aufsichtsentscheidung [Seite 106]
5.1.1.3.1 - a) Aufsichtsentscheidung als konkretes Verwaltungshandeln [Seite 106]
5.1.1.3.2 - b) Aufsichtsentscheidung als Verwaltungsurteil [Seite 107]
5.1.1.3.3 - c) Legitimitätsfrage des Verwaltungsurteils [Seite 108]
5.1.1.3.4 - d) Gestaltung der Aufsichtsentscheidung als Verwaltungsurteil trotz der Legitimitätsfrage? [Seite 109]
5.1.1.4 - 4. Schließung von Rechtslücken [Seite 110]
5.1.1.4.1 - a) Fehlen eines allgemeinen Verwaltungsverfahrensgesetzes [Seite 110]
5.1.1.4.2 - b) Eine gangbare vorläufige Lösung: Rückgriff auf das Zivilprozessgesetz (ZPG) [Seite 111]
5.1.2 - II. Deutsches Recht: Nachprüfungsverfahren vor der Vergabekammer [Seite 112]
5.1.2.1 - 1. Primär- und Sekundärrechtsschutz [Seite 112]
5.1.2.2 - 2. Vergabekammer als Nachprüfungsbehörde [Seite 113]
5.1.2.3 - 3. Entscheidungsform der Vergabekammer und Heranziehung des VwVfG [Seite 115]
5.1.3 - III. Funktionaler Vergleich [Seite 116]
5.1.3.1 - 1. Primär- und Sekundärrechtsschutz [Seite 116]
5.1.3.2 - 2. Die den Rechtsschutz gewährende Verwaltungsbehörde [Seite 117]
5.1.3.3 - 3. Entscheidungsform [Seite 119]
5.1.3.4 - 4. Schließung von Rechtslücken [Seite 119]
5.2 - B. Zulässigkeitsvoraussetzungen [Seite 120]
5.2.1 - I. Chinesisches Recht [Seite 120]
5.2.1.1 - 1. Eröffnung des Aufsichtsverfahrens [Seite 120]
5.2.1.1.1 - a) Allgemeine Regierungsbeschaffung [Seite 120]
5.2.1.1.1.1 - aa) Beschaffungszentralverzeichnis und Beschaffungsschwellenwert [Seite 120]
5.2.1.1.1.2 - bb) Streitigkeit über Beschaffungsdokumente, Beschaffungsvorgang oder Zuschlagserteilung [Seite 120]
5.2.1.1.1.3 - cc) Enumerationsprinzip? [Seite 121]
5.2.1.1.1.4 - dd) Aufhebung der Zuschlagserteilung bzw. des Beschaffungsvertrags [Seite 122]
5.2.1.1.1.5 - ee) Dienstleistungskonzession [Seite 123]
5.2.1.1.1.6 - ff) Rechtswegverweisung [Seite 123]
5.2.1.1.2 - b) Bauausschreibung [Seite 124]
5.2.1.1.2.1 - aa) Beschaffungsschwellenwert [Seite 124]
5.2.1.1.2.2 - bb) Ausschreibungstätigkeiten [Seite 124]
5.2.1.1.2.3 - bb) Vergabe gemischter Aufträge [Seite 125]
5.2.1.1.2.4 - dd) Rechtswegverweisung [Seite 126]
5.2.1.2 - 2. Zuständigkeit [Seite 126]
5.2.1.2.1 - a) Allgemeine Regierungsbeschaffung [Seite 126]
5.2.1.2.1.1 - aa) Finanzbehörde als einzige zuständige Aufsichtsbehörde [Seite 126]
5.2.1.2.1.2 - bb) Haushaltsebene als das zentrale Kriterium der Zuständigkeitsverteilung [Seite 128]
5.2.1.2.1.3 - cc) Zuständigkeitsverweisung [Seite 130]
5.2.1.2.2 - b) Bauausschreibung [Seite 130]
5.2.1.2.2.1 - aa) Zuständigkeitskonflikt [Seite 130]
5.2.1.2.2.2 - bb) Das Handelszentrum für öffentliche Mittel als die einheitliche Aufsichtsbehörde? [Seite 132]
5.2.1.2.2.3 - cc) »in ihrem eignen Verwaltungsgebiet«? [Seite 133]
5.2.1.2.2.4 - dd) Zuständigkeitsverweisung [Seite 133]
5.2.1.3 - 3. Antragsbefugnis [Seite 134]
5.2.1.3.1 - a) Allgemeine Regierungsbeschaffung [Seite 134]
5.2.1.3.1.1 - aa) Interesse [Seite 134]
5.2.1.3.1.1.1 - (1) Erforderlichkeit der Abgabe von Angebot? [Seite 134]
5.2.1.3.1.1.2 - (2) Unmittelbares Interesse [Seite 136]
5.2.1.3.1.1.3 - (3) Bietergemeinschaft [Seite 136]
5.2.1.3.1.1.4 - 4) Wahl der unzulässigen Verfahrensart [Seite 137]
5.2.1.3.1.1.5 - 5) Der vorbeugende Vergaberechtsschutz und Rechtschutz nach Zuschlagserteilung [Seite 138]
5.2.1.3.1.2 - bb) Rechtsverletzung [Seite 138]
5.2.1.3.1.2.1 - (1) Rechtsverstöße bei den Beschaffungsdokumenten, Beschaffungsvorgängen oder Zuschlagserteilung [Seite 138]
5.2.1.3.1.2.2 - (2) Anforderungen an die Darlegung einer Rechtsverletzung [Seite 140]
5.2.1.3.1.3 - cc) Schaden [Seite 140]
5.2.1.3.2 - b) Bauausschreibung [Seite 141]
5.2.1.3.2.1 - aa) Interesse [Seite 142]
5.2.1.3.2.1.1 - (1) Potentielles Interesse als ausreichend [Seite 142]
5.2.1.3.2.1.2 - (2) Bietergemeinschaft [Seite 143]
5.2.1.3.2.1.3 - (3) Wahl der unzulässigen Verfahrensart [Seite 143]
5.2.1.3.2.1.4 - (4) Der vorbeugende Vergaberechtsschutz und Rechtschutz nach Zuschlagserteilung [Seite 144]
5.2.1.3.2.2 - bb) Rechtsverstoß [Seite 144]
5.2.1.3.2.2.1 - (1) Verstoß gegen Gesetz, Verordnung, oder Regionale Rechtsbestimmungen [Seite 144]
5.2.1.3.2.2.2 - (2) Anforderungen an die Darlegung eines Rechtsvorstoßes [Seite 145]
5.2.1.4 - 4. Die über den Einwand hinausgehenden Ansprüche [Seite 145]
5.2.1.4.1 - a) Allgemeine Regierungsbeschaffung [Seite 145]
5.2.1.4.2 - b) Bauausschreibung [Seite 147]
5.2.1.5 - 5. Form, Inhalt und Frist des Aufsichtsantrags [Seite 148]
5.2.1.5.1 - a) Allgemeine Regierungsbeschaffung [Seite 148]
5.2.1.5.1.1 - aa) Form [Seite 148]
5.2.1.5.1.2 - bb) Inhalt des Antrags nach § 8 Abs. 2 VAR [Seite 149]
5.2.1.5.1.3 - cc) Einheitliches Muster für Antrag seit 2015 [Seite 149]
5.2.1.5.1.4 - dd) Frist [Seite 150]
5.2.1.5.2 - b) Bauausschreibung [Seite 151]
5.2.1.5.2.1 - aa) Form [Seite 151]
5.2.1.5.2.2 - bb) Inhalt des Antrags [Seite 152]
5.2.1.5.2.3 - cc) Frist [Seite 153]
5.2.1.5.2.3.1 - (1) Fristbeginn ab Kenntnis oder Kennenmüssen der Rechtsverstöße [Seite 153]
5.2.1.5.2.3.2 - (2) 10-Tage-Frist [Seite 153]
5.2.1.5.2.3.3 - (3) Verhältnis zum Einwendungsverfahren [Seite 153]
5.2.2 - II. Deutsches Recht [Seite 154]
5.2.2.1 - 1. Eröffnung des Nachprüfungsverfahrens [Seite 154]
5.2.2.1.1 - a) Die Vornahme oder das Unterlassen einer Handlung in einem Vergabeverfahren oberhalb des Schwellenwertes [Seite 154]
5.2.2.1.2 - b) »Flucht in den Zuschlag«? [Seite 155]
5.2.2.1.3 - c) Dienstleistungskonzession [Seite 156]
5.2.2.1.4 - d) Rechtswegverweisung [Seite 156]
5.2.2.2 - 2. Zuständigkeit der angerufenen Vergabekammer [Seite 157]
5.2.2.2.1 - a) Zuständigkeitsabgrenzung zwischen den Vergabekammern des Bundes und der Länder [Seite 157]
5.2.2.2.2 - b) Verweisung [Seite 157]
5.2.2.3 - 3. Richtige Antragsart [Seite 158]
5.2.2.3.1 - a) Erledigung des Nachprüfungsverfahrens [Seite 158]
5.2.2.3.2 - c) Besonderes Feststellungsinteresse [Seite 158]
5.2.2.4 - 4. Beteiligungs- und Handlungsfähigkeit gem. §§ 11 und 12 VwVfG [Seite 159]
5.2.2.5 - 5. Antragsbefugnis [Seite 159]
5.2.2.5.1 - a) Interesse am Auftrag [Seite 159]
5.2.2.5.2 - b) Rechtsverletzung [Seite 161]
5.2.2.5.2.1 - aa) Verletzung in bieterschützenden Vergabevorschriften [Seite 161]
5.2.2.5.2.2 - bb) Geltendmachung [Seite 161]
5.2.2.5.3 - c) Schaden [Seite 162]
5.2.2.6 - 6. Beachtung der Rügeobliegenheiten [Seite 162]
5.2.2.7 - 7. Form, Inhalt und Frist des Antrags [Seite 163]
5.2.2.7.1 - a) Form [Seite 163]
5.2.2.7.2 - b) Inhalt [Seite 164]
5.2.2.7.2.1 - aa) Bestimmtes Begehren [Seite 164]
5.2.2.7.2.2 - bb) Begründung [Seite 164]
5.2.2.7.2.2.1 - (1) Mussvorschriften [Seite 164]
5.2.2.7.2.2.2 - (2) Sollvorschrift [Seite 165]
5.2.2.7.3 - c) Frist [Seite 166]
5.2.3 - III. Funktionaler Vergleich [Seite 167]
5.2.3.1 - 1. Eröffnung des Rechtswegs [Seite 167]
5.2.3.1.1 - a) Möglichkeit zur Anfechtbarkeit jeder Entscheidung des Auftraggebers [Seite 167]
5.2.3.1.2 - b) Dienstleistungskonzession [Seite 168]
5.2.3.1.3 - c) Rechtswegverweisung [Seite 168]
5.2.3.2 - 2. Zuständigkeit der den Rechtsschutz gewährenden Verwaltungsbehörde [Seite 169]
5.2.3.2.1 - a) Zuständigkeitsabgrenzung [Seite 169]
5.2.3.3 - 3. Antragsbefugnis [Seite 171]
5.2.3.3.1 - a) Interesse am Auftrag [Seite 171]
5.2.3.3.2 - b) Rechtsverletzung und Rechtsverstöße [Seite 172]
5.2.3.3.3 - c) Schaden [Seite 173]
5.2.3.4 - 4. Verhältnis mit dem vorgeschalteten Selbstkorrekturmechanismus [Seite 174]
5.2.3.5 - 5. Form, Inhalt und Frist des Antrags [Seite 175]
5.2.3.5.1 - a) Form [Seite 175]
5.2.3.5.2 - b) Inhalt [Seite 175]
5.2.3.5.3 - c) Frist [Seite 176]
5.3 - C. Verfahren [Seite 176]
5.3.1 - I. Chinesisches Recht [Seite 176]
5.3.1.1 - 1. Beteiligte [Seite 176]
5.3.1.1.1 - a) Allgemeine Regierungsbeschaffung [Seite 176]
5.3.1.1.2 - b) Bauausschreibung [Seite 177]
5.3.1.2 - 2. Annahme des Antrags [Seite 178]
5.3.1.2.1 - a) Allgemeine Regierungsbeschaffung [Seite 178]
5.3.1.2.1.1 - aa) Rechtsweg- oder Zuständigkeitsverweisung: Nichteröffnung des Rechtswegs oder fehlende Zuständigkeit [Seite 178]
5.3.1.2.1.2 - bb) Einmalige Korrekturmöglichkeit: Mängel von Form oder Inhalt des Antrags [Seite 178]
5.3.1.2.1.3 - cc) Direkte Nichtannahme-Entscheidung: Nichterfüllung der sonstigen Zulässigkeitsvoraussetzungen [Seite 179]
5.3.1.2.2 - b) Bauausschreibung [Seite 179]
5.3.1.2.2.1 - aa) Unterrichtung über die zuständige Behörde des zulässigen Rechtsweges [Seite 180]
5.3.1.2.2.2 - bb) Nichtannahme-Entscheidung [Seite 180]
5.3.1.3 - 3. Übermittlung des Antrags [Seite 181]
5.3.1.3.1 - a) Allgemeine Regierungsbeschaffung [Seite 181]
5.3.1.3.2 - b) Bauausschreibung [Seite 182]
5.3.1.4 - 4. Erwiderung und Vorlage der einschlägigen Beweise [Seite 183]
5.3.1.4.1 - a) Allgemeine Regierungsbeschaffung [Seite 183]
5.3.1.4.2 - b) Bauausschreibung [Seite 184]
5.3.1.5 - 5. Kein Recht auf Akteneinsicht [Seite 185]
5.3.1.6 - 6. Schriftliches Verfahren als Regelfall [Seite 186]
5.3.1.6.1 - a) Allgemeine Regierungsbeschaffung [Seite 186]
5.3.1.6.2 - b) Bauausschreibung [Seite 187]
5.3.1.7 - 7. Amtsermittlung [Seite 188]
5.3.1.7.1 - a) Allgemeine Regierungsbeschaffung [Seite 188]
5.3.1.7.1.1 - aa) Grundlagen der Amtsermittlung [Seite 188]
5.3.1.7.1.2 - bb) Umfang der Amtsermittlung [Seite 189]
5.3.1.7.1.3 - cc) Verwaltungszwang gegenüber Hindernissen der Amtsermittlung? [Seite 191]
5.3.1.7.1.4 - dd) Sonstige beweisrechtliche Einzelheiten [Seite 192]
5.3.1.7.1.4.1 - (1) Beweismittel [Seite 192]
5.3.1.7.1.4.2 - (2) Beweisverbot [Seite 193]
5.3.1.7.1.4.3 - (3) Beweislast [Seite 193]
5.3.1.7.1.4.4 - (4) Beweiswürdigung und Beweismaß [Seite 194]
5.3.1.7.2 - b) Bauausschreibung [Seite 195]
5.3.1.7.2.1 - aa) Grundlagen der Amtsermittlung [Seite 195]
5.3.1.7.2.2 - bb) Umfang der Amtsermittlung [Seite 195]
5.3.1.7.2.3 - cc) Verwaltungszwang gegenüber Hindernissen der Amtsermittlung? [Seite 196]
5.3.1.7.2.4 - dd) Sonstige beweisrechtliche Einzelheiten [Seite 196]
5.3.1.8 - 8. Einzelne Regelungen für Verfahrensbeschleunigung [Seite 197]
5.3.1.8.1 - a) Allgemeine Regierungsbeschaffung [Seite 197]
5.3.1.8.2 - b) Bauausschreibung [Seite 197]
5.3.1.9 - 9. Einstweiliger Rechtsschutz [Seite 198]
5.3.1.9.1 - a) Allgemeine Regierungsbeschaffung [Seite 198]
5.3.1.9.2 - b) Bauausschreibung [Seite 198]
5.3.2 - II. Deutsches Recht [Seite 199]
5.3.2.1 - 1. Beteiligte [Seite 199]
5.3.2.2 - 2. Vorprüfung durch die Vergabekammer [Seite 200]
5.3.2.3 - 3. Die Übermittlung des Antrags [Seite 201]
5.3.2.4 - 4. Die Vorlage der Vergabeakten [Seite 202]
5.3.2.5 - 5. Die Erforschung des Sachverhalts durch die Vergabekammer [Seite 203]
5.3.2.6 - 6. Akteneinsicht [Seite 205]
5.3.2.7 - 7. Mündliche Verhandlung als Regelfall [Seite 206]
5.3.2.8 - 8. Beschleunigungsgrundsatz [Seite 207]
5.3.2.9 - 9. Einstweiliger Rechtsschutz [Seite 208]
5.3.3 - III. Funktionaler Vergleich [Seite 209]
5.3.3.1 - 1. Beteiligte [Seite 209]
5.3.3.2 - 2. Vorprüfung des Antrags [Seite 210]
5.3.3.3 - 3. Die Übermittlung des Antrags [Seite 211]
5.3.3.4 - 4. Aktenvorlage [Seite 212]
5.3.3.5 - 5. Akteneinsicht [Seite 212]
5.3.3.6 - 6. Schriftliches Verfahren und mündliche Verhandlung [Seite 213]
5.3.3.7 - 7. Amtsermittlung [Seite 214]
5.3.3.8 - 8. Verfahrensbeschleunigung [Seite 215]
5.3.3.9 - 9. Einstweiliger Rechtsschutz [Seite 216]
5.4 - D. Entscheidung [Seite 217]
5.4.1 - I. Chinesisches Recht [Seite 217]
5.4.1.1 - 1. Entscheidung der Aufsichtsbehörde [Seite 217]
5.4.1.1.1 - a) Allgemeine Regierungsbeschaffung [Seite 217]
5.4.1.1.1.1 - aa) Entscheidungsinhalt und Prüfungsmaßstab [Seite 217]
5.4.1.1.1.2 - bb) Maßnahmen je nach der Phase der Regierungsbeschaffung [Seite 218]
5.4.1.1.1.2.1 - (1) Der Zuschlag ist noch nicht erteilt [Seite 218]
5.4.1.1.1.2.2 - (2) Der Zuschlag ist bereits erteilt, aber der Beschaffungsvertrag ist noch nicht abgeschlossen [Seite 218]
5.4.1.1.1.2.3 - (3) Der Beschaffungsvertrag ist bereits abgeschlossen, aber noch nicht erfüllt [Seite 219]
5.4.1.1.1.2.4 - (4) Der Beschaffungsvertrag ist erfüllt [Seite 219]
5.4.1.1.1.3 - cc) Entscheidungsform [Seite 220]
5.4.1.1.1.4 - dd) Entscheidungsfrist [Seite 221]
5.4.1.1.1.5 - ee) Zustellung der Entscheidung [Seite 222]
5.4.1.1.2 - b) Bauausschreibung [Seite 222]
5.4.1.1.2.1 - aa) Entscheidungsinhalt und Prüfungsmaßstab [Seite 222]
5.4.1.1.2.2 - bb) Maßnahmen je nach Schwere der Vergabeverstöße [Seite 223]
5.4.1.1.2.2.1 - (1) Leichte Vergabeverstöße [Seite 223]
5.4.1.1.2.2.2 - (2) Schwere Vergabeverstöße [Seite 223]
5.4.1.1.2.3 - cc) Entscheidungsform [Seite 224]
5.4.1.1.2.4 - dd) Entscheidungsfrist [Seite 224]
5.4.1.1.2.5 - ee) Zustellung der Entscheidung [Seite 225]
5.4.1.2 - 2. Kosten [Seite 225]
5.4.1.2.1 - a) Allgemeine Regierungsbeschaffung [Seite 225]
5.4.1.2.2 - b) Bauausschreibung [Seite 226]
5.4.1.3 - 3. Vollstreckung [Seite 226]
5.4.1.3.1 - a) Allgemeine Regierungsbeschaffung [Seite 226]
5.4.1.3.2 - b) Bauausschreibung [Seite 226]
5.4.2 - II. Deutsches Recht [Seite 227]
5.4.2.1 - 1. Entscheidung der Vergabekammer [Seite 227]
5.4.2.2 - 2. Kosten [Seite 229]
5.4.2.3 - 3. Vollstreckung [Seite 230]
5.4.3 - III. Funktionaler Vergleich [Seite 230]
5.4.3.1 - 1. Entscheidung [Seite 230]
5.4.3.1.1 - a) Entscheidungsinhalt und Prüfungsmaßstab [Seite 230]
5.4.3.1.2 - b) Maßnahmen [Seite 231]
5.4.3.1.3 - c) Entscheidungsform [Seite 232]
5.4.3.1.4 - d) Entscheidungsfrist [Seite 233]
5.4.3.1.5 - e) Zustellung der Entscheidung [Seite 233]
5.4.3.2 - 2. Kosten [Seite 233]
5.4.3.3 - 3. Vollstreckung [Seite 234]
6 - Kapital 4. Rechtsschutz vor Gericht [Seite 235]
6.1 - A. Grundlagen [Seite 235]
6.1.1 - I. Chinesisches Recht: Verwaltungsklage vor dem Gericht [Seite 235]
6.1.1.1 - 1. Wegen ihrer funktional-rechtsvergleichenden Natur soll sich die Darstellung auf das Gerichtsverfahren konzentrieren. [Seite 235]
6.1.1.2 - 2. Verwaltungsklage als Rechtsbehelf gegen Aufsichtsentscheidung [Seite 235]
6.1.1.3 - 3. Verwaltungssenat und Kollegialspruchkörper [Seite 237]
6.1.1.4 - 4. Die anwendbaren Normen [Seite 238]
6.1.1.5 - 5. Exkurs: Das chinesische Verwaltungsprozessrecht »rudert« gerade durch die tiefen »Drei Schluchten« (??) [Seite 238]
6.1.2 - II. Deutsches Recht: Sofortige Beschwerde vor dem OLG [Seite 240]
6.1.2.1 - 1. Andrängende Sonderzuweisung [Seite 240]
6.1.2.2 - 3. Die anwendbaren Normen [Seite 241]
6.1.3 - III. Funktionaler Vergleich [Seite 242]
6.1.3.1 - 1. Rechtsbehelfe gegen Entscheidungen der den Vergaberechtsschutz gewährenden Verwaltungsbehörde [Seite 242]
6.1.3.2 - 2. Spruchkörper [Seite 243]
6.1.3.3 - 3. Die anwendbaren Normen [Seite 244]
6.2 - B. Zulässigkeitsvoraussetzungen [Seite 244]
6.2.1 - I. Chinesisches Recht [Seite 244]
6.2.1.1 - 1. Eröffnung des Verwaltungsrechtswegs [Seite 244]
6.2.1.2 - 2. Zuständigkeit [Seite 246]
6.2.1.2.1 - a) Sachliche Zuständigkeit [Seite 246]
6.2.1.2.1.1 - aa) Untergericht [Seite 246]
6.2.1.2.1.2 - bb) Mittelgericht [Seite 247]
6.2.1.2.1.3 - cc) Obergericht und das Oberste Gericht [Seite 248]
6.2.1.2.2 - b) Örtliche Zuständigkeit [Seite 248]
6.2.1.2.3 - c) Verweisung [Seite 249]
6.2.1.3 - 3. Klagebefugnis [Seite 249]
6.2.1.3.1 - a) Die Entwicklung der Klagebefugnis im Verwaltungsprozess [Seite 249]
6.2.1.3.1.1 - aa) § 41 Nr. 1 VwPG i.d.F. 1989: Geltendmachung der Rechtsverletzung [Seite 250]
6.2.1.3.1.2 - bb) § 12 Auslegung des VwPG i.d.F. 2000: Rechtliche Beziehung [Seite 250]
6.2.1.3.1.3 - cc) § 25 Abs. 1 VwPG i.d.F. 2014: Beziehung [Seite 251]
6.2.1.3.2 - b) Klagebefugnis im Verwaltungsprozess bezüglich Vergabesachen [Seite 251]
6.2.1.3.2.1 - aa) Klagebefugnis von Antragssteller [Seite 252]
6.2.1.3.2.2 - bb) Klagebefugnis von Antragsgegner [Seite 252]
6.2.1.3.2.2.1 - (1) Hindernisse aus dem Prozessmodell »Bürger gegen Staat«? [Seite 252]
6.2.1.3.2.2.2 - (2) Spezielle Regelungen in § 58 RBG, § 25 VABA [Seite 253]
6.2.1.3.2.2.3 - (3) Vergabepraxis [Seite 253]
6.2.1.3.2.3 - cc) Klagebefugnis von dritten Unternehmen [Seite 254]
6.2.1.4 - 4. Form, Inhalt und Frist der Klage [Seite 254]
6.2.1.4.1 - a) Form [Seite 254]
6.2.1.4.2 - b) Inhalt [Seite 255]
6.2.1.4.3 - b) Frist [Seite 256]
6.2.1.5 - 5. Wiederspruchverfahren [Seite 257]
6.2.2 - II. Deutsches Recht [Seite 258]
6.2.2.1 - 1. Beschwerdegegenstand [Seite 258]
6.2.2.2 - 2. Zuständigkeit [Seite 259]
6.2.2.3 - 3. Beschwerdebefugnis [Seite 259]
6.2.2.4 - 4. Form, Inhalt und Frist der Beschwerde [Seite 260]
6.2.2.4.1 - a) Form [Seite 260]
6.2.2.4.2 - b) Inhalt [Seite 261]
6.2.2.4.3 - c) Frist [Seite 262]
6.2.3 - III. Funktionaler Vergleich [Seite 263]
6.2.3.1 - 1. Gegenstand des Gerichtsverfahrens [Seite 263]
6.2.3.2 - 2. Zuständigkeit [Seite 263]
6.2.3.3 - 3. Klagebefugnis und Beschwerdebefugnis [Seite 264]
6.2.3.4 - 4. Form, Inhalt und Frist [Seite 265]
6.2.3.4.1 - a) Form [Seite 265]
6.2.3.4.2 - b) Inhalt [Seite 265]
6.2.3.4.3 - c) Frist [Seite 266]
6.3 - C. Verfahren [Seite 267]
6.3.1 - I. Chinesisches Recht [Seite 267]
6.3.1.1 - 1. Beteiligte [Seite 267]
6.3.1.1.1 - a) Kläger [Seite 267]
6.3.1.1.2 - b) Beklagte [Seite 267]
6.3.1.1.3 - c) Beigeladene [Seite 268]
6.3.1.1.4 - d) Kein Anwaltszwang [Seite 268]
6.3.1.2 - 2. Untersuchungsgrundsatz und Verfügungsgrundsatz [Seite 268]
6.3.1.2.1 - a) Untersuchungsgrundsatz [Seite 268]
6.3.1.2.2 - b) Verfügungsgrundsatz [Seite 269]
6.3.1.2.3 - c) Verhältnis zwischen dem Verfügungsgrundsatz und dem Untersuchungsgrundsatz im Verwaltungsprozess bezüglich Vergabesachen [Seite 270]
6.3.1.3 - 3. Die Annahme der Klage [Seite 271]
6.3.1.4 - 4. Die Übermittlung der Klageschrift an dem Beklagten und die Aufforderung zur Stellungnahme [Seite 272]
6.3.1.5 - 5. Akteneinsicht [Seite 273]
6.3.1.5.1 - a) Akteneinsichtsberechtigte [Seite 273]
6.3.1.5.1.1 - aa) Beteiligte [Seite 273]
6.3.1.5.1.2 - bb) Rechtsanwälte [Seite 273]
6.3.1.5.1.3 - cc) Sonstige Prozessvertreter für Beteiligte [Seite 274]
6.3.1.5.2 - b) Geheimschutz [Seite 274]
6.3.1.6 - 6. Mündliche Verhandlung [Seite 274]
6.3.1.6.1 - a) Mündliche Verhandlung als Regelfall [Seite 274]
6.3.1.6.2 - b) Öffentlichkeit [Seite 275]
6.3.1.6.3 - c) Vorbereitung und Durchführung der mündlichen Verhandlung [Seite 275]
6.3.1.7 - 7. Einstweiliger Rechtsschutz [Seite 277]
6.3.2 - II. Deutsches Recht [Seite 278]
6.3.2.1 - 1. Beteiligte [Seite 278]
6.3.2.1.1 - a) Geborene Beteiligte [Seite 278]
6.3.2.1.2 - b) Beiladung durch das Beschwerdegericht [Seite 278]
6.3.2.1.3 - c) Vertretung durch einen Rechtsanwalt [Seite 278]
6.3.2.2 - 2. Untersuchungsgrundsatz und Verfügungsgrundsatz [Seite 279]
6.3.2.2.1 - a) Untersuchungsgrundsatz [Seite 279]
6.3.2.2.2 - b) Verfügungsgrundsatz [Seite 279]
6.3.2.2.3 - c) Verhältnis zwischen dem Untersuchungsgrundsatz und dem Verfügungsgrundsatz im Beschwerdeverfahren [Seite 280]
6.3.2.3 - 3. Unterrichtung über die Beschwerde [Seite 280]
6.3.2.4 - 4. Akteneinsicht [Seite 281]
6.3.2.5 - 5. Mündliche Verhandlung [Seite 282]
6.3.2.6 - 6. Einstweiliger Rechtsschutz [Seite 283]
6.3.2.6.1 - a) Aufschiebende Wirkung [Seite 283]
6.3.2.6.2 - b) Vorabgestattung des Zuschlags [Seite 284]
6.3.3 - III. Funktionaler Vergleich [Seite 284]
6.3.3.1 - 1. Beteiligte [Seite 284]
6.3.3.2 - 2. Untersuchungsgrundsatz und Verfügungsgrundsatz [Seite 285]
6.3.3.3 - 3. Übermittlung der Klageschrift/der Beschwerdeschrift [Seite 286]
6.3.3.4 - 4. Akteneinsicht [Seite 287]
6.3.3.5 - 5. Mündliche Verhandlung [Seite 288]
6.3.3.6 - 6. Einstweiliger Rechtsschutz [Seite 288]
6.4 - D. Entscheidung [Seite 290]
6.4.1 - I. Chinesisches Recht [Seite 290]
6.4.1.1 - 1. Entscheidung des Gerichts [Seite 290]
6.4.1.1.1 - a) Entscheidungsmöglichkeiten [Seite 290]
6.4.1.1.1.1 - aa) Erfolglose Klage [Seite 290]
6.4.1.1.1.2 - bb) Begründete Klage [Seite 290]
6.4.1.1.1.2.1 - (1) Anfechtungsurteil [Seite 290]
6.4.1.1.1.2.2 - (2) Verpflichtungsurteil [Seite 292]
6.4.1.1.1.2.3 - (3) Feststellungsurteil [Seite 292]
6.4.1.1.2 - b) Form und Frist der Entscheidung [Seite 295]
6.4.1.2 - 2. Kosten [Seite 296]
6.4.1.3 - 3. Rechtsmittel [Seite 296]
6.4.1.4 - 4. Vollstreckung [Seite 297]
6.4.2 - II. Deutsches Recht [Seite 297]
6.4.2.1 - 1. Beschwerdeentscheidung [Seite 297]
6.4.2.1.1 - a) Entscheidungsmöglichkeiten [Seite 297]
6.4.2.1.1.1 - aa) Erfolglose Beschwerde [Seite 297]
6.4.2.1.1.2 - bb) Begründete Beschwerde [Seite 298]
6.4.2.1.1.2.1 - (1) Eigene Sachentscheidung des Beschwerdegerichts [Seite 298]
6.4.2.1.1.2.2 - (2) Zurückverweisung an die Vergabekammer [Seite 298]
6.4.2.1.1.3 - cc) Feststellungsentscheidung [Seite 299]
6.4.2.1.2 - b) Form und Frist der Beschwerdeentscheidung [Seite 299]
6.4.2.2 - 2. Kosten [Seite 300]
6.4.2.3 - 3. Rechtsmittel [Seite 300]
6.4.2.4 - 4. Vollstreckung [Seite 301]
6.4.3 - III. Funktionaler Vergleich [Seite 301]
6.4.3.1 - 1. Entscheidung des Gerichts [Seite 301]
6.4.3.1.1 - a) Entscheidungsmöglichkeiten [Seite 301]
6.4.3.1.2 - b) Form und Frist der Entscheidung [Seite 303]
6.4.3.2 - 2. Kosten [Seite 304]
6.4.3.3 - 3. Rechtsmittel [Seite 304]
6.4.3.4 - 4. Vollstreckung [Seite 305]
7 - Kapitel 5. Reformansätze und Zukunftsperspektiven [Seite 306]
7.1 - A. Vereinheitlichung des RBG und des AG in einem Gesetz [Seite 306]
7.2 - B. Reform des Einwendungsverfahrens [Seite 307]
7.3 - C. Reform des Aufsichtsverfahrens [Seite 307]
7.4 - D. Reform des Verwaltungsprozesses bezüglich Vergabesachen [Seite 309]
8 - Zusammenfassung in Thesen [Seite 311]
9 - Literaturverzeichnis [Seite 323]