Die Strafbarkeit des "faktischen Organs" im Unternehmensstrafrecht de lege lata et ferenda

1 - Cover [Seite 1]
2 - § 1 Einführung in die Problematik und Abgrenzung des Themas [Seite 19]
2.1 - I. Die Strafbarkeit des faktischen Organs als Teilproblem der Unternehmenskriminalität [Seite 19]
2.2 - II. Festsetzung des in Betracht kommenden Täterkreises [Seite 23]
2.3 - III. Zur Feststellung der in Betracht kommenden Straftatbestände [Seite 24]
2.3.1 - 1. Kein Problem bei den allgemeinen und den unechten Unterlassungsdelikten [Seite 24]
2.3.2 - 2. An das Vertretungsorgan einer juristischen Person adressierte Sonderdelikte (Vertretersonderdelikte) [Seite 25]
2.3.3 - 3. Ursprünglich auf das Unternehmen bezogene Sonderdelikte (Unternehmensdelikte) [Seite 26]
2.4 - IV. Gegenstand, Ziel und Ablauf der Untersuchung [Seite 27]
3 - § 2 Die Vertretungsorgane der Kapitalgesellschaften im Gesellschaftsrecht (Gesetzgebung - Theorie - Rechtsprechung) [Seite 29]
3.1 - I. Allgemeines [Seite 29]
3.2 - II. Der GmbH-Geschäftsführer [Seite 30]
3.2.1 - 1. Der wirksam bestellte GmbH-Geschäftsführer [Seite 30]
3.2.1.1 - a. Persönliche Voraussetzungen [Seite 30]
3.2.1.2 - b. Bestellung zum Geschäftsführer, Beginn und Ende des Amtes [Seite 33]
3.2.1.3 - c. Rechte, Aufgaben und Pflichten des Geschäftsführers [Seite 36]
3.2.1.4 - d. Haftung [Seite 38]
3.2.1.4.1 - i. Gesellschaftsrechtliche Haftung gegenüber der Gesellschaft und den Gesellschaftern [Seite 38]
3.2.1.4.2 - ii. Gesellschaftsrechtliche Haftung gegenüber Dritten [Seite 39]
3.2.1.4.3 - iii. Strafbewehrte Verletzung gesellschaftsrechtlicher Pflichten [Seite 40]
3.2.2 - 2. Der faktische GmbH-Geschäftsführer [Seite 40]
3.2.2.1 - a. Der fehlerhaft bestellte GmbH-Geschäftsführer [Seite 40]
3.2.2.2 - b. Der faktische GmbH-Geschäftsführer i. e. S. [Seite 41]
3.2.2.3 - c. Der GmbH-Gesellschafter als "faktischer GmbH-Geschäftsführer" [Seite 45]
3.3 - III. Das Vorstandsmitglied einer AG [Seite 46]
3.3.1 - 1. Das wirksam bestellte Vorstandsmitglied: Bestellungsvoraussetzungen, Aufgaben und Haftung [Seite 46]
3.3.2 - 2. Das faktische Vorstandsmitglied [Seite 47]
3.3.2.1 - a. Das fehlerhaft bestellte Vorstandsmitglied [Seite 47]
3.3.2.2 - b. Das faktische Vorstandsmitglied i. e. S. [Seite 48]
3.4 - IV. Zwischenergebnis [Seite 49]
4 - § 3 Die strafrechtliche Rechtsprechung und Literatur zum faktischen Organ [Seite 50]
4.1 - I. Die strafrechtliche Rechtsprechung [Seite 50]
4.1.1 - 1. Die Entscheidungen des Reichsgerichtes [Seite 50]
4.1.2 - 2. Die Entscheidungen des Bundesgerichtshofes [Seite 53]
4.1.3 - 3. Wichtige Entscheidungen von Oberlandesgerichten [Seite 63]
4.1.4 - 4. Zusammenfassung und kritische Anmerkungen [Seite 66]
4.2 - II. Die strafrechtliche Literatur zum faktischen Organ [Seite 68]
4.2.1 - 1. Stellungnahmen zur Strafbarkeit des faktischen Organs im Rahmen des § 14 StGB [Seite 69]
4.2.1.1 - a. Annahme der Strafbarkeit des faktischen Organs [Seite 69]
4.2.1.1.1 - i. Die sog. faktische Betrachtungsweise [Seite 69]
4.2.1.1.2 - ii. Garantentheorien [Seite 72]
4.2.1.1.2.1 - aa) Die Garantentheorie Schünemanns [Seite 72]
4.2.1.1.2.2 - bb) Haftung kraft faktischer Übernahme der Geschäftsführung (Kratzsch) [Seite 73]
4.2.1.1.2.3 - cc) Garantenstellung kraft Organisation, aus Übernahme oder kraft Institution (Rodemann) [Seite 73]
4.2.1.1.2.4 - dd) Übernahme von Garantenpflichten - keine Haftung des faktischen Organs (Ceffinato) [Seite 75]
4.2.1.2 - b. Das Einverständnis der Gesellschafter als Organbestellung i. S. des § 14 StGB [Seite 75]
4.2.1.3 - c. Ablehnung der Strafbarkeit des faktischen Organs nach dem geltenden Recht - die sog. Sperrwirkung des § 14 III StGB und die Berufung auf Art. 103 II GG [Seite 77]
4.2.2 - 2. Stellungnahmen zur Strafbarkeit des faktischen Geschäftsführers einer GmbH bzw. des faktischen Vorstandsmitgliedes einer AG bei den sog. "Geschäftsführungs"-Delikten (Vertretersonderdelikten) [Seite 79]
4.2.2.1 - a. Annahme der Strafbarkeit des faktischen Geschäftsführers bzw. des faktischen Vorstandsmitgliedes [Seite 79]
4.2.2.1.1 - i. Die sog. faktische Betrachtungsweise [Seite 79]
4.2.2.1.2 - ii. Garantentheorien [Seite 81]
4.2.2.1.2.1 - aa) Die Garantentheorie Schünemanns [Seite 81]
4.2.2.1.2.2 - bb) Haftung kraft faktischer Übernahme der Geschäftsführung (Kratzsch) [Seite 82]
4.2.2.1.2.3 - cc) Garantenstellung kraft Organisation bzw. Institution (Rodemann, Cavero) [Seite 83]
4.2.2.1.3 - iii. Sonstige "weite" Ansichten [Seite 85]
4.2.2.1.3.1 - aa) Der Rechtsmissbrauch und die Lückenschließung als Lösungsansätze [Seite 85]
4.2.2.1.3.2 - bb) Annahme der Strafbarkeit des faktischen Geschäftsführers [Seite 86]
4.2.2.2 - b. Das Einverständnis bzw. die Duldung der Gesellschafter als Bestellung zum Geschäftsführer bzw. zum Vorstandsmitglied [Seite 89]
4.2.2.3 - c. Ablehnung der Strafbarkeit des faktischen Geschäftsführers bzw. des faktischen Vorstandsmitgliedes [Seite 90]
4.2.2.3.1 - i. Sonderproblemfall: die Strafbarkeit des fehlerhaft bestellten Geschäftsführers bzw. Vorstandsmitgliedes - zur "Sperrwirkung" des § 14 III StGB in den Vertretersonderdelikten [Seite 90]
4.2.2.3.2 - ii. Ablehnung der Strafbarkeit des faktischen Organs i. e. S. bei den Vertretersonderdelikten (nicht einmal bestellter Geschäftsführer bzw. Vorstandsmitglied) [Seite 92]
4.3 - III. Zwischenergebnis [Seite 93]
5 - § 4 Die Einheit der Rechtsordnung und die strafrechtliche Verselbständigung [Seite 94]
5.1 - I. Die Einheit der Rechtsordnung [Seite 94]
5.1.1 - 1. Logische Voraussetzungen und historische Entwicklungen der Einheit der Rechtsordnung [Seite 94]
5.1.2 - 2. Die Formel der Einheit der Rechtsordnung als Abgrenzungskriterium und Postulat der Widerspruchsfreiheit [Seite 97]
5.1.3 - 3. Die Einheit der Rechtsordnung in Bezug auf das Strafrecht [Seite 100]
5.2 - II. Die Verselbständigung des Strafrechts [Seite 103]
5.2.1 - 1. Die Begründung der Verselbständigung des Strafrechts [Seite 103]
5.2.2 - 2. Die Weite der strafrechtlichen Autonomie [Seite 104]
5.2.3 - 3. Die Reichweite der strafrechtlichen Akzessorietät - die Normspaltung im Nebenstrafrecht [Seite 107]
5.3 - III. Die Auswirkungen der Einheit der Rechtsordnung und der Verselbständigung des Strafrechts auf die Strafbarkeit des faktischen Organs [Seite 108]
5.3.1 - 1. Der Begriff des Organs in § 14 StGB [Seite 109]
5.3.1.1 - a. § 14 II StGB [Seite 110]
5.3.1.2 - b. § 14 I 1 StGB [Seite 110]
5.3.2 - 2. Der Begriff des Geschäftsführers bzw. des Vorstandsmitgliedes [Seite 112]
5.4 - IV. Zwischenergebnis [Seite 113]
6 - § 5 Die faktische Betrachtungsweise als mögliche Grundlage der Strafbarkeit des faktischen Organs [Seite 115]
6.1 - I. Allgemeines [Seite 115]
6.2 - II. Vergleichbare Konstellationen [Seite 116]
6.2.1 - 1. Die faktischen Vertragsverhältnisse im Zivilrecht [Seite 116]
6.2.1.1 - a. Faktische Vertragsverhältnisse kraft sozialen Kontaktes [Seite 117]
6.2.1.2 - b. Faktische Vertragsverhältnisse kraft Einordnung in ein Gemeinschaftsverhältnis [Seite 117]
6.2.1.2.1 - i. Parallele zur faktischen Betrachtungsweise [Seite 117]
6.2.1.2.2 - ii. Parallele zur fehlerhaften Organbestellung [Seite 119]
6.2.1.3 - c. Faktische Vertragsverhältnisse kraft sozialer Leistungsverpflichtung [Seite 119]
6.2.2 - 2. Die wirtschaftliche Betrachtungsweise im Steuerrecht [Seite 121]
6.2.3 - 3. Zwischenergebnis [Seite 126]
6.3 - III. Die Entwicklung der faktischen Betrachtungsweise im Strafrecht [Seite 127]
6.3.1 - 1. Der Emanzipationskampf gegenüber dem Zivilrecht [Seite 127]
6.3.2 - 2. Faktische Betrachtungsweise und Vertreterhaftung - der Weg bis zum "Handeln für einen anderen" [Seite 128]
6.3.3 - 3. Die faktische Betrachtungsweise als Lösungsformel weiterer problematischer Konstellationen [Seite 130]
6.3.3.1 - a. Eine besondere Tätigkeit des Handelnden vorschreibende Tatbestände [Seite 131]
6.3.3.2 - b. Tatbestände mit egoistisch beschränkter Innentendenz [Seite 132]
6.3.4 - 4. Die faktische Betrachtungsweise als Maßstab für die Bewertung des Sachverhaltes, insbesondere in Bezug auf Gesetzesmissbräuche [Seite 134]
6.3.5 - 5. Die faktische Betrachtungsweise als selbständige Auslegungsmethode [Seite 135]
6.4 - IV. Kritische Gegenüberstellung zu den angeblichen Funktionen der faktischen Betrachtungsweise [Seite 136]
6.4.1 - 1. Faktische Betrachtungsweise und emanzipiertes Strafrecht [Seite 136]
6.4.2 - 2. Faktische Betrachtungsweise und Vertreterhaftung nach § 14 StGB [Seite 136]
6.4.3 - 3. Faktische Betrachtungsweise und weitere problematische Konstellationen nach der Einführung des § 14 StGB [Seite 139]
6.4.3.1 - a. Eine besondere Tätigkeit des Handelnden vorschreibende Tatbestände [Seite 139]
6.4.3.2 - b. Tatbestände mit egoistisch beschränkter Innentendenz [Seite 140]
6.4.4 - 4. Faktische Betrachtungsweise und die "bestrebte Wahrheit" [Seite 141]
6.4.4.1 - a. Die Beurteilung des Sachverhaltes als Funktion der faktischen Betrachtungsweise [Seite 141]
6.4.4.2 - b. Bekämpfung von Rechtsmissbräuchen und Schließung von Gesetzeslücken [Seite 142]
6.4.5 - 5. Die faktische Betrachtungsweise als teleologisches Auslegungsinstrument [Seite 143]
6.5 - V. Faktische Betrachtungsweise und faktisches Organ - vorläufige Anmerkungen [Seite 144]
6.5.1 - 1. Unternehmensdelikte und faktische Betrachtungsweise [Seite 144]
6.5.1.1 - a. Zur Möglichkeit einer "Umwandlung" der Unternehmensdelikte zu allgemeinen Delikten durch die faktische Betrachtungsweise [Seite 144]
6.5.1.2 - b. Zur Option einer "Funktionalen" Auslegung des "Organs" i. S. d. § 14 StGB [Seite 145]
6.5.1.3 - c. Zum § 14 III StGB als heutige Fundstelle der faktischen Betrachtungsweise [Seite 145]
6.5.2 - 2. Vertretersonderdelikte und faktische Betrachtungsweise [Seite 146]
6.6 - VI. Zwischenergebnis [Seite 147]
7 - § 6 Die Auslegungsgrenzen des strafrechtlichen Organbegriffs [Seite 148]
7.1 - I. Strafrechtliche methodologische Prolegomena [Seite 148]
7.1.1 - 1. Allgemeine Bemerkungen zur juristischen Auslegungsmethode [Seite 148]
7.1.1.1 - a. Grammatische Auslegung [Seite 150]
7.1.1.2 - b. Logisch-systematische Auslegung [Seite 151]
7.1.1.3 - c. Subjektiv-historische und objektiv-teleologische Auslegung [Seite 152]
7.1.1.4 - d. Verfassungs- und unionsrechtskonforme Auslegung [Seite 153]
7.1.2 - 2. Auslegung im Strafrecht [Seite 154]
7.1.2.1 - a. Nullum crimen nulla poena sine lege [Seite 154]
7.1.2.1.1 - i. Lex certa: Bestimmtheitsgebot [Seite 155]
7.1.2.1.2 - ii. Lex scripta: Verbot des Gewohnheitsrechts [Seite 156]
7.1.2.1.3 - iii. Lex praevia: Rückwirkungsverbot [Seite 157]
7.1.2.1.4 - iv. Lex stricta: Analogieverbot - zur Abgrenzung zwischen Analogie und Auslegung [Seite 157]
7.1.2.2 - b. Unionsrechtskonforme Auslegung und Strafrecht [Seite 160]
7.1.3 - 3. Besonderheiten der Auslegung bei der Organhaftung [Seite 161]
7.2 - II. Die Auslegungsgrenzen des Organbegriffs im § 14 StGB [Seite 164]
7.2.1 - 1. Das Organ i. S. des § 14 I Nr. 1 StGB [Seite 165]
7.2.2 - 2. Die Unwirksamkeit der Bestellung bzw. des Auftrages i. S. des § 14 III StGB [Seite 167]
7.2.2.1 - a. Fehlerhaft bestelltes Organ [Seite 167]
7.2.2.2 - b. Das nicht bestellte Organ (faktisches Organ i. e. S.) [Seite 167]
7.2.2.2.1 - i. Historische und teleologische Auslegung - der Wortsinn des § 14 III StGB als Auslegungsgrenze [Seite 168]
7.2.2.2.2 - ii. Die angebliche deklaratorische Bedeutung des § 14 III StGB und die Wiederkehr zur faktischen Betrachtungsweise [Seite 171]
7.2.3 - 3. Das Einverständnis der Gesellschafter als Organbestellung [Seite 172]
7.2.3.1 - a. Die Handhabung dieses Gedankens aus zivilrechtlicher Sicht [Seite 173]
7.2.3.2 - b. Strafrechtseigene Auslegung der Organbestellung [Seite 173]
7.2.4 - 4. Das faktische Organ i. e. S. als Beauftragter i. S. des § 14 II StGB [Seite 175]
7.2.4.1 - a. § 14 II 1 Nr. 1 StGB [Seite 177]
7.2.4.2 - b. § 14 II 1 Nr. 2 StGB [Seite 177]
7.2.5 - 5. Verfassungsrechtliche Bedenken gegen das faktische Organ i. e. S. [Seite 178]
7.2.5.1 - a. Bedenken angesichts des Analogieverbotes [Seite 179]
7.2.5.2 - b. Bedenken angesichts des Bestimmtheitsgebotes [Seite 180]
7.2.6 - 6. Zwischenergebnis [Seite 182]
7.3 - III. Die Auslegungsgrenzen der Strafbarkeit des faktischen Organs bei den Vertretersonderdelikten [Seite 182]
7.3.1 - 1. Die Auslegung des Begriffes "Geschäftsführer einer GmbH" [Seite 183]
7.3.1.1 - a. Der Begriff "Geschäftsführer" im GmbHG [Seite 183]
7.3.1.2 - b. Die fehlerhafte Bestellung zum Geschäftsführer und die sog. "Sperrwirkung" des § 14 III StGB [Seite 186]
7.3.1.2.1 - i. Die sog. "Sperrwirkung" des § 14 III StGB [Seite 186]
7.3.1.2.2 - ii. Fehlerhafte Geschäftsführerbestellung aus gesellschaftsrechtlicher und strafrechtlicher Sicht [Seite 187]
7.3.1.2.3 - iii. Verfassungsrechtliche Bedenken hinsichtlich der Strafbarkeit des fehlerhaft bestellten Geschäftsführers [Seite 188]
7.3.1.3 - c. Der faktische Geschäftsführer i. e. S. [Seite 189]
7.3.1.3.1 - i. Faktische Betrachtungsweise und strafrechtseigener Geschäftsführerbegriff [Seite 189]
7.3.1.3.2 - ii. Verfassungsrechtliche Bedenken hinsichtlich der Strafbarkeit des faktischen Geschäftsführers i. e. S. [Seite 190]
7.3.1.3.2.1 - aa) Analogieverbot [Seite 190]
7.3.1.3.2.2 - bb) Bestimmtheitsgebot [Seite 191]
7.3.2 - 2. Die Auslegung des Begriffes "Mitglied des Vorstandes einer AG" [Seite 192]
7.3.2.1 - a. Der Begriff des "Vorstandsmitgliedes" im Aktiengesetz [Seite 192]
7.3.2.2 - b. Das fehlerhaft bestellte Vorstandsmitglied [Seite 192]
7.3.2.3 - c. Das faktische Vorstandsmitglied i. e. S. [Seite 193]
7.3.3 - 3. Weitere Begriffe [Seite 193]
7.3.4 - 4. Exkurs: Das faktische Organ als möglicher Täter von Insolvenzverschleppung [Seite 194]
7.4 - IV. Fazit [Seite 195]
8 - § 7 "Haftungsausdehnung" auf das faktische Organ - ein normatives Gleichstellungsproblem [Seite 197]
8.1 - I. Einleitung [Seite 197]
8.2 - II. Der Strafgrund der Organ- und Vertreterhaftung (§ 14 StGB) [Seite 197]
8.2.1 - 1. Die Pflichttheorie und die darauf beruhenden Ansätze [Seite 199]
8.2.2 - 2. Rogalls Theorie der systemischen Repräsentantenhaftung [Seite 200]
8.2.3 - 3. Die Interessentheorie Hoyers [Seite 201]
8.2.4 - 4. Die Garantentheorie Schünemanns [Seite 201]
8.2.5 - 5. Stellungnahme und Verlagerung der Frage auf die Betrachtung der Sonderdelikte mit objektiven Täterqualifikationen [Seite 203]
8.3 - III. Der dogmatische Hintergrund der Sonderdelikte des Anwendungsbereiches des § 14 StGB und der Vertretersonderdelikte [Seite 206]
8.3.1 - 1. Die Sonderdelikte des Anwendungsbereiches des § 14 StGB und die Vertretersonderdelikte als Sonderdelikte mit objektiven Täterqualifikationen [Seite 206]
8.3.2 - 2. Zum Wesen des Sonderdeliktes im Allgemeinen [Seite 207]
8.3.3 - 3. Die Sonderdelikte mit objektiven Täterqualifikationen als Pflichtdelikte (Roxin) [Seite 209]
8.3.4 - 4. Die Normativierung der Pflichtdeliktslehre durch Jakobs [Seite 212]
8.3.5 - 5. Die "Pflichtdelikte" als "Garantensonderdelikte" (Schünemann) [Seite 214]
8.3.6 - 6. Kritische Anmerkungen [Seite 217]
8.3.6.1 - a. Die Resonanz eines normativen Tatherrschaftsbegriffes bzw. einer Garantenstellung bei den Sonderdelikten [Seite 217]
8.3.6.2 - b. Zum (wahren) Inhalt und systematischer Konsequenz der "Geschehensherrschaft i. S. der Kontrolle über einen sozialen Bereich" [Seite 220]
8.4 - IV. Ergebnis [Seite 225]
8.4.1 - 1. Die Übernahme einer Garantenstellung im Sinne einer faktisch-normativen Herrschaft über den Aufgabenbereich des bestellten Organs als Haftungsgrund [Seite 225]
8.4.2 - 2. Die Sonderdelikte des Anwendungsbereiches des § 14 StGB und die Vertretersonderdelikte als Garantensonderdelikte [Seite 228]
8.4.2.1 - a. Die Sonderdelikte des Anwendungsbereiches des § 14 StGB als Garantensonderdelikte [Seite 228]
8.4.2.2 - b. Die Vertretersonderdelikte als Garantensonderdelikte [Seite 231]
9 - § 8 Die Folgen der Gleichstellung [Seite 234]
9.1 - I. Die Übernahme einer Garantenstellung als Grundlage der Strafbarkeit der faktischen Organtätigkeit [Seite 234]
9.2 - II. Der Mangel und die Notwendigkeit der positivrechtlichen Untermauerung der Garantenstellung des faktischen Organs [Seite 236]
9.3 - III. Zu einer Vertypung der Garantenstellung i. S. der Geschehensherrschaft über einen sozialen Bereich [Seite 239]
9.3.1 - 1. Kriterien der strafbaren faktischen Organtätigkeit [Seite 239]
9.3.1.1 - a. Kriterien zur Annahme der Strafbarkeit des faktischen Organs in Judikatur und Lehre [Seite 239]
9.3.1.2 - b. Regelungsvorschläge in der Lehre [Seite 240]
9.3.1.3 - c. Rechtsvergleichende Betrachtungen [Seite 244]
9.3.1.3.1 - i. Schweiz [Seite 244]
9.3.1.3.2 - ii. Spanien [Seite 244]
9.3.1.3.3 - iii. Angloamerikanischer Rechtskreis [Seite 245]
9.3.1.4 - d. Kriterien zur Sanktionierung der faktischen Organtätigkeit im Europäischen Strafrecht [Seite 246]
9.3.1.4.1 - i. Zukunftsprojekte bzw. Symposia für ein "Europäisches Strafrecht" [Seite 246]
9.3.1.4.2 - ii. Sekundärrechtsakte der Europäischen Union [Seite 247]
9.3.2 - 2. Kritische Anmerkungen [Seite 250]
9.3.2.1 - a. Zu den vorgebrachten Kriterien in Judikatur und Lehre [Seite 250]
9.3.2.2 - b. Zu den Regelungsvorschläge in der Lehre [Seite 251]
9.3.2.3 - c. Zu den Gesetzesformulierungen in ausländischen Rechtsordnungen [Seite 252]
9.3.2.4 - d. Zu den Kriterien der faktischen Organtätigkeit im Europäischen Strafrecht [Seite 252]
9.4 - IV. Abschließende Überlegungen [Seite 253]
9.5 - V. Eigene Vorschläge [Seite 254]
10 - § 9 Zusammenfassung in Thesen [Seite 256]
11 - Literaturverzeichnis [Seite 259]