Die GmbH & Co. KG auf Aktien

Inhaltsverzeichnis
Der Autor . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . V
Vorwort . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . VII
Abkürzungsverzeichnis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . XIII
1. Einführung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1
1.1 Die GmbH & Co. KGaA als Mischform von Rechtsformen . . . . . . . . . . . . . . . . 1
1.2 Die GmbH & Co. KGaA als Rechtsform einer personalisierten
Gesellschaft mit Zugang zum Kapitalmarkt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1
1.3 Beispiele aus dem Kapitalmarkt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4
1.4 Wesensmerkmale der GmbH & Co. KGaA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 6
1.5 Die persönlich haftende Gesellschafterin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 6
1.6 Aufsichtsrat . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 7
1.7 Hauptversammlung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 7
1.8 Systematik der anwendbaren Rechtsvorschriften . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 7
1.8.1 Juristische Person . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 8
1.8.2 Anwendung des KG-Rechts . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 8
1.8.3 Besonderheiten der Vorschriften des AktG zur KGaA . . . . . . . . . . . 8
1.8.4 Systematik im übrigen Aktienrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 9
1.9 Schutz gegen Überfremdung und Übernahme . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 9
1.10 Kosten der GmbH & Co. KGaA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 11
1.11 Vergleich AG/GmbH & Co. KGaA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 12
1.12 Nachteil: Hohe Komplexität der Rechtsform . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 13
1.13 Mitbestimmung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15
1.14 Auszahlungen an Gesellschafter . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15
2. Gründe für eine GmbH & Co. KGaA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 16
2.1 Geschäftsführungsmacht und Zugang zum Kapitalmarkt . . . . . . . . . . . . . 16
2.2 Deckung des Finanzierungsbedarfs . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 17
2.3 Sicherheit durch Eigenkapitalfinanzierung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 17
2.4 Dynamische Kapitalbeschaffung durch mehrere Kapitalerhöhungen . 18
2.5 Kein weiterer Partner nötig . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 18
2.6 Leichte Veräußerbarkeit von Gesellschaftsanteilen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 19
2.7 Anonymität der Beteiligung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 19
2.8 Erhöhtes Prestige . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 19
2.9 Generationswechsel und Unternehmensnachfolge . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 20
3. Die Errichtung der KGaA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 21
3.1 Errichtung durch Neugründung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 21
3.2 Errichtung durch Formwechsel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 21
3.3 Errichtung durch Verschmelzung, Spaltung oder
Vermögensübertragung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 22
3.4 Sachgründung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 23
4. Steuerrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 24
4.1 Steuerliche Behandlung der GmbH & Co. KGaA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 24
4.2 Steuerliche Behandlung der GmbH als persönlich haftende
Gesellschafterin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 24
4.3 Steuerliche Behandlung der Kommanditaktionäre . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 25
5. Aufgabenbereiche und Stellung der aktienrechtlichen Organe . . . . . . . . . . 26
5.1 Die GmbH als Komplementärin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 26
5.1.1 Geschäftsführung und Vertretung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 26
5.1.2 Sorgfaltsmaßstab . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 27
5.1.3 Haftung gegenüber der Gesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 27
5.1.4 Treuepflicht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 28
5.1.5 Darlegungs- und Beweislast . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 28
5.1.6 Risiko-Management . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 28
5.1.7 Organisatorische Verpflichtungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 29
5.1.8 Vermögenseinlagen der persönlich haftenden Gesellschafterin 30
5.1.8.1 Vermögensbeteiligung des Komplementärs . . . . . . . . . . 30
5.1.8.2 Bilanzielle Erfassung der Vermögensbeteiligung . . . . . 30
5.1.8.3 Weitgehende Vertragsfreiheit bei der Vereinbarung . . 31
5.1.8.4 Ausdruck des Verhältnisses der Beteiligung des
Komplementärs . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 31
5.1.8.5 Abfindungsansprüche des Komplementärs . . . . . . . . . . 31
5.1.9 Wettbewerbsverbot . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 31
5.2 Aufsichtsrat . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 32
5.2.1 Überwachung und Beratung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 32
5.2.1.1 Überwachung durch Überzeugung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 32
5.2.1.2 Handlungskompetenzen erst bei groben
Pflichtverletzungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 34
5.2.2 Einsichts- und Prüfungsrechte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 34
5.2.3 Rechte gegenüber der Komplementär-GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . 34
5.2.4 Zusammensetzung des Aufsichtsrats . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 36
5.2.5 Bestellung und Abberufung der Aufsichtsratsmitglieder . . . . . . 36
5.2.6 Innere Ordnung des Aufsichtsrats . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 37
5.2.7 Unterschiede zur AG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 38
5.3 Hauptversammlung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 39
6. Beirat, Ausschuss . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 42
7. Das Kapital der Gesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 43
7.1 Überblick . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 43
7.2 Grundkapital . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 43
7.2.1 Veränderungen des Grundkapitals . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 43
7.2.1.1 Die ordentliche Kapitalerhöhung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 44
7.2.1.2 Die Kapitalerhöhung aus genehmigtem Kapital . . . . . . 44
7.2.1.3 Die bedingte Kapitalerhöhung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 45
7.2.1.4 Die Kapitalherabsetzung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 46
7.3 Die Sondereinlage der Komplementäre . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 47
8. Aktien . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 49
9. Die öffentliche Platzierung von Aktien (going public) . . . . . . . . . . . . . . . . . . 50
9.1 Öffentliche Platzierung an einer Börse . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 50
9.2 Öffentliche Platzierung ohne Börsennotierung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 51
9.3 Gründe und Vorteile einer öffentlichen Platzierung . . . . . . . . . . . . . . . . . . 51
9.3.1 Unzureichende Eigenkapitalausstattung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 51
9.3.2 Fungibles Investment . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 51
9.3.3 Vorbereitung auf eine Unternehmensnachfolge . . . . . . . . . . . . . . . 52
9.3.4 Rekrutierung von geeignetem Führungspersonal . . . . . . . . . . . . . 52
9.3.5 Konfliktregelung bei Familiengesellschaften . . . . . . . . . . . . . . . . . . 52
9.3.6 Vermögenssicherung der Gründer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 53
9.3.7 Liquiditätssicherung der Gründer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 53
9.3.8 Höhere Bonität des Unternehmens . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 53
9.3.9 Formstrenge als Nachteil . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 53
9.4 Voraussetzungen für ein öffentliches Angebot von Aktien . . . . . . . . . . . . 54
9.5 Prospektpflicht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 57
9.6 IPO und Emissionsbanken . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 58
10. Musterteil . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 60
10.1 Satzungsmuster . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 60
10.2 Sondereinlage der Komplementärin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 72
10.2.1 Vereinbarung einer Sondereinlage . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 72
10.2.2 Sondereinlage als Sacheinlage . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 73
10.2.3 Abfindungsregelung bei Sondereinlage . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 73
10.2.3.1 Abfindung nach dem Ertragswertverfahren . . . . . . . . . 73
10.2.3.2 Abfindung nach tatsächlichen Vermögenswerten . . . . 74
10.2.3.3 Abfindung nach Buchwerten kombiniert mit
tatsächlichen Werten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 74
10.2.3.4 Abfindung nach § 200 BewG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 75
10.2.4 Umwandlung der Sondereinlage in Grundkapital . . . . . . . . . . . . . 75
10.3 Vergütungsvereinbarung mit der Komplementärin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 76
10.4 Muster für einen Beschluss zur Kapitalerhöhung aus einem
genehmigten Kapital . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 76
10.5 Muster für die Aufforderung der Kommanditaktionäre zur
Ausübung ihres Bezugsrechts . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 77
Erwerb der Formulare und Musterverträge . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 79
Bestellformular . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 80
Stichwortverzeichnis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 87