Die ausstehende Einlage in der Umwandlung

1 - Cover [Seite 1]
2 - Einführung [Seite 17]
2.1 - A. Einleitung [Seite 17]
2.2 - B. Untersuchungsgegenstand [Seite 18]
3 - 1. Teil Rekonfiguration des Ausstands [Seite 20]
3.1 - A. Problemaufriss [Seite 20]
3.2 - B. Meinungsstand [Seite 22]
3.2.1 - I. Verschmelzung [Seite 23]
3.2.1.1 - 1. Grundsatz der Beteiligungskontinuität [Seite 24]
3.2.1.1.1 - a) Mischverschmelzungen [Seite 24]
3.2.1.1.2 - b) Struktur der Argumentation [Seite 25]
3.2.1.2 - 2. Grundsatz der Vermögensübertragung [Seite 25]
3.2.1.2.1 - a) Erwägungen des Gläubigerschutzes [Seite 27]
3.2.1.2.2 - b) Rechtstechnische Erwägungen [Seite 28]
3.2.1.2.2.1 - aa) Wahlmöglichkeit [Seite 29]
3.2.1.2.2.2 - bb) Verlust der Kapitalbindung [Seite 30]
3.2.1.3 - 3. Mangelnde systematische Auslegung [Seite 31]
3.2.1.4 - 4. Gegenstimmen [Seite 33]
3.2.1.5 - 5. Vermengung von Pflichteinlage und Haftsumme [Seite 34]
3.2.1.5.1 - a) Gegenstand des Rechtsstreits [Seite 35]
3.2.1.5.2 - b) Keine Entscheidung über die Einlageforderung [Seite 36]
3.2.2 - II. Spaltung [Seite 37]
3.2.2.1 - 1. Pauschaler Verweis ins Verschmelzungsrecht [Seite 37]
3.2.2.2 - 2. Anwendbarkeit von § 51 Abs. 1 S. 3 UmwG [Seite 38]
3.2.3 - III. Formwechsel [Seite 39]
3.2.3.1 - 1. Identitätsgedanke [Seite 39]
3.2.3.2 - 2. Kapitalgesellschaft als Ziel-Rechtsform [Seite 40]
3.2.3.2.1 - a) Mindesteinzahlung der Einlageforderung [Seite 40]
3.2.3.2.2 - b) Deckung des Nennkapitals [Seite 41]
3.3 - C. Allgemeine Grundsätze [Seite 42]
3.3.1 - I. Ausgangsthese [Seite 43]
3.3.2 - II. Grenzen der Gestaltungsfreiheit [Seite 45]
3.3.2.1 - 1. Ursprüngliche Gläubigerschutzmechanismen [Seite 45]
3.3.2.1.1 - a) Akzessorische Haftung [Seite 46]
3.3.2.1.1.1 - aa) Dogmatische Begründung der "Nachhaftung" [Seite 47]
3.3.2.1.1.2 - bb) Haftung des Kommanditisten [Seite 48]
3.3.2.1.1.2.1 - (1) Zeitliche Begrenzung [Seite 49]
3.3.2.1.1.2.2 - (2) Fortgeltung des gesamten Haftungssystems [Seite 50]
3.3.2.1.1.3 - cc) Folgerungen [Seite 51]
3.3.2.1.2 - b) Kapitalschutz [Seite 52]
3.3.2.1.2.1 - aa) Verschmelzung [Seite 52]
3.3.2.1.2.1.1 - (1) Ursprüngliche Diskussion [Seite 52]
3.3.2.1.2.1.2 - (2) Aktuelle Rechtslage [Seite 54]
3.3.2.1.2.1.3 - (3) Keine Korrekturen [Seite 57]
3.3.2.1.2.2 - bb) Spaltung [Seite 59]
3.3.2.1.2.2.1 - (1) Aufspaltung [Seite 59]
3.3.2.1.2.2.2 - (2) Abspaltung und Ausgliederung [Seite 60]
3.3.2.1.2.3 - cc) Formwechsel [Seite 63]
3.3.2.1.2.4 - dd) Folgerungen [Seite 64]
3.3.2.1.3 - c) Wesentliche Erkenntnisse [Seite 64]
3.3.2.2 - 2. Formstrenge [Seite 64]
3.3.2.2.1 - a) Kapitalaufbringungskautelen [Seite 65]
3.3.2.2.1.1 - aa) Unterwerfungspflicht [Seite 66]
3.3.2.2.1.1.1 - (1) Identifikation der Kapitalaufbringungsfunktion [Seite 67]
3.3.2.2.1.1.2 - (2) Bedeutung des Hin- und Herzahlens [Seite 68]
3.3.2.2.1.2 - bb) Kapitalaufbringungskontrolle [Seite 69]
3.3.2.2.1.2.1 - (1) Werthaltigkeit der Forderungen [Seite 69]
3.3.2.2.1.2.2 - (2) Mindesteinzahlung [Seite 70]
3.3.2.2.1.2.2.1 - (a) Grundsätze der "Mischeinlage" [Seite 72]
3.3.2.2.1.2.2.2 - (b) Anmeldungsmodalitäten [Seite 73]
3.3.2.2.2 - b) "Entkleidung" der Einlageforderung [Seite 75]
3.3.2.2.2.1 - aa) Neuabschluss einer Nebenabrede [Seite 76]
3.3.2.2.2.2 - bb) Umwandlungsrechtliche Lösung [Seite 77]
3.3.2.2.3 - c) Wesentliche Erkenntnisse [Seite 78]
3.3.3 - III. Willensbildung [Seite 78]
3.3.3.1 - 1. Fortbestand [Seite 79]
3.3.3.2 - 2. Entfall [Seite 80]
3.3.3.2.1 - a) Ungleichbehandlungen [Seite 81]
3.3.3.2.2 - b) Verhältnis zu anderen beteiligten Rechtsträgern [Seite 82]
3.3.3.3 - 3. Überführung in die schuldrechtliche Ebene [Seite 83]
3.3.3.3.1 - a) Interne Gleichbehandlung [Seite 83]
3.3.3.3.2 - b) Externe Gleichbehandlung [Seite 85]
3.3.3.4 - 4. Regimewechsel [Seite 86]
3.3.3.4.1 - a) Austrittsrecht als Kompensation [Seite 86]
3.3.3.4.2 - b) Rücksichtnahmegebot [Seite 88]
3.3.3.4.3 - c) Belastungsverbot [Seite 90]
3.3.3.4.3.1 - aa) Einzahlungstermine [Seite 92]
3.3.3.4.3.2 - bb) Ausfallhaftung gem. § 24 GmbHG [Seite 93]
3.3.3.5 - 5. Wesentliche Erkenntnisse [Seite 93]
3.4 - D. Fallgruppen [Seite 94]
3.4.1 - I. Verschmelzung [Seite 94]
3.4.1.1 - 1. Verschmelzung unter Kapitalgesellschaften [Seite 94]
3.4.1.1.1 - a) Fortbestand in der korporativen Ebene [Seite 94]
3.4.1.1.1.1 - aa) Gesetzessystematik [Seite 94]
3.4.1.1.1.1.1 - (1) Erwerb eigener Anteile nach Austritt gem. § 29 UmwG [Seite 95]
3.4.1.1.1.1.2 - (2) Zustimmungserfordernis gem. § 51 Abs. 1 S. 3 UmwG [Seite 96]
3.4.1.1.1.1.2.1 - (a) Alte Rechtslage [Seite 96]
3.4.1.1.1.1.2.2 - (b) Abbildung im UmwG von 1994 [Seite 98]
3.4.1.1.1.1.2.3 - (c) Schlussfolgerungen [Seite 98]
3.4.1.1.1.2 - bb) Verschmelzungstechnik [Seite 99]
3.4.1.1.1.2.1 - (1) Tilgungsbestimmung [Seite 101]
3.4.1.1.1.2.2 - (2) Teleologische Erwägungen [Seite 102]
3.4.1.1.1.3 - cc) Folgerungen [Seite 103]
3.4.1.1.1.3.1 - (1) Anwendung der Einlagekautelen [Seite 103]
3.4.1.1.1.3.1.1 - (a) Einzahlungshöhe [Seite 104]
3.4.1.1.1.3.1.2 - (b) Haftung der Vormänner [Seite 104]
3.4.1.1.1.3.1.3 - (c) Ausfallhaftung der Mitgesellschafter [Seite 105]
3.4.1.1.1.3.1.3.1 - (aa) Mischverschmelzungen [Seite 106]
3.4.1.1.1.3.1.3.1.1 - (?) Gesellschafter der Ziel-GmbH [Seite 107]
3.4.1.1.1.3.1.3.1.2 - (?) Gesellschafter der Überträgerin [Seite 110]
3.4.1.1.1.3.1.3.1.3 - (?) Verschmelzung einer GmbH auf Rechtsträger anderer Rechtsform [Seite 111]
3.4.1.1.1.3.1.3.2 - (bb) Verschmelzung zur Neugründung einer GmbH [Seite 112]
3.4.1.1.1.3.2 - (2) Fortbestand als Nebenpflicht [Seite 113]
3.4.1.1.2 - b) Fortbestand in der schuldrechtlichen Ebene [Seite 114]
3.4.1.1.2.1 - aa) Erfüllbarkeit und Fälligkeit [Seite 115]
3.4.1.1.2.2 - bb) Besicherungsmechanismen [Seite 116]
3.4.1.1.2.2.1 - (1) Kaduzierung [Seite 116]
3.4.1.1.2.2.2 - (2) Ausfallhaftung [Seite 116]
3.4.1.1.2.2.3 - (3) Erlass [Seite 118]
3.4.1.1.2.2.4 - (4) Verzinsung [Seite 119]
3.4.1.1.3 - c) Entfall [Seite 119]
3.4.1.1.3.1 - aa) "up-stream"-Verschmelzung [Seite 119]
3.4.1.1.3.2 - bb) Verschmelzungsvertragliche Anordnung [Seite 120]
3.4.1.1.3.2.1 - (1) Irrelevanz der Verzichtsverbote [Seite 121]
3.4.1.1.3.2.2 - (2) Kapitalbindung einer Ziel-AG [Seite 121]
3.4.1.1.4 - d) Auslegung des Verschmelzungsvertrags [Seite 123]
3.4.1.1.5 - e) Exkurs: andere "gebundene" Forderungen [Seite 123]
3.4.1.1.5.1 - aa) Differenzhaftung [Seite 124]
3.4.1.1.5.2 - bb) Einlagenrückgewähr [Seite 124]
3.4.1.2 - 2. Verschmelzung von Personenhandels- auf Kapitalgesellschaften [Seite 126]
3.4.1.2.1 - a) Fortbestand als inkorporierte Einlage [Seite 126]
3.4.1.2.1.1 - aa) Leistungszeitpunkt und -höhe [Seite 127]
3.4.1.2.1.2 - bb) Ausfallhaftung gem. § 24 GmbHG [Seite 127]
3.4.1.2.1.3 - cc) Kommanditeinlagen [Seite 128]
3.4.1.2.2 - b) Andere Gestaltungsvarianten [Seite 128]
3.4.1.3 - 3. Verschmelzung von Kapital- auf Personenhandelsgesellschaften [Seite 129]
3.4.1.3.1 - a) Weite Gestaltungsfreiheit [Seite 130]
3.4.1.3.2 - b) Kommanditeinlagen [Seite 130]
3.4.1.3.2.1 - aa) Konfiguration des Ausstands [Seite 132]
3.4.1.3.2.2 - bb) Zustimmungserfordernisse [Seite 133]
3.4.1.4 - 4. Verschmelzung von Personenhandelsgesellschaften [Seite 134]
3.4.1.4.1 - a) Begründung einer Kommanditbeteiligung [Seite 134]
3.4.1.4.2 - b) Verringerung der Haftsumme [Seite 135]
3.4.2 - II. Spaltung [Seite 136]
3.4.2.1 - 1. Ursprüngliches Gläubigerschutzsystem [Seite 136]
3.4.2.1.1 - a) Kapitalgesellschaften [Seite 136]
3.4.2.1.1.1 - aa) Zugang zur vereinfachten Kapitalherabsetzung [Seite 137]
3.4.2.1.1.2 - bb) Auswirkungen der Kapitalherabsetzung [Seite 139]
3.4.2.1.2 - b) Personengesellschaften [Seite 140]
3.4.2.1.2.1 - aa) Aufspaltung [Seite 140]
3.4.2.1.2.2 - bb) Abspaltung und Ausgliederung [Seite 141]
3.4.2.1.2.2.1 - (1) Friktionen [Seite 142]
3.4.2.1.2.2.2 - (2) Haftsumme in der Überträgerin [Seite 143]
3.4.2.2 - 2. Willensbildung [Seite 144]
3.4.3 - III. Formwechsel [Seite 145]
3.4.3.1 - 1. Wechsel zwischen Kapitalgesellschaftsformen [Seite 145]
3.4.3.1.1 - a) Anwendbarkeit des neuen Regelungsregimes [Seite 145]
3.4.3.1.1.1 - aa) Einzahlungshöhe [Seite 146]
3.4.3.1.1.2 - bb) Haftung der Vormänner [Seite 147]
3.4.3.1.1.3 - cc) Mithaft gem. § 24 GmbHG [Seite 148]
3.4.3.1.1.3.1 - (1) Keine Modifikation der Ausfallhaftung [Seite 149]
3.4.3.1.1.3.2 - (2) Anteilseignerschutz [Seite 150]
3.4.3.1.1.3.2.1 - (a) Kein beredtes Schweigen [Seite 151]
3.4.3.1.1.3.2.2 - (b) Vergleichbarkeit der Interessenlagen [Seite 152]
3.4.3.1.1.3.2.2.1 - (aa) Kein Gleichlauf mit GmbH-Kapitalerhöhung [Seite 153]
3.4.3.1.1.3.2.2.2 - (bb) Risikoakkumulation [Seite 154]
3.4.3.1.1.4 - dd) Exkurs: andere "gebundene" Forderungen [Seite 155]
3.4.3.1.2 - b) Anwendbarkeit des alten Regelungsregimes [Seite 156]
3.4.3.2 - 2. Wechsel von Kapital- in Personengesellschaftsform [Seite 158]
3.4.3.2.1 - a) Eingreifen der persönlichen Haftung [Seite 158]
3.4.3.2.2 - b) Kommanditbeteiligungen [Seite 159]
3.4.3.3 - 3. Wechsel von Personen- in Kapitalgesellschaftsform [Seite 159]
3.4.3.3.1 - a) Kommanditbeteiligungen [Seite 160]
3.4.3.3.2 - b) Fortbestand in der korporativen Ebene [Seite 160]
3.4.4 - IV. Grenzüberschreitende Umwandlungen [Seite 161]
3.4.4.1 - 1. Verschmelzung [Seite 161]
3.4.4.1.1 - a) Korporative Ebene [Seite 162]
3.4.4.1.2 - b) Schuldrechtliche Ebene/Entfall [Seite 163]
3.4.4.2 - 2. Formwechsel [Seite 164]
3.4.4.3 - 3. SE-Gründung [Seite 165]
4 - 2. Teil Ausstand im Ziel-Rechtsträger [Seite 167]
4.1 - A. Problemaufriss [Seite 167]
4.2 - B. Ziel-GmbH (§ 51 Abs. 1 S. 1 und 2 UmwG) [Seite 168]
4.2.1 - I. Bedeutung für den Anteilseignerschutz [Seite 168]
4.2.2 - II. Tatbestand [Seite 170]
4.2.2.1 - 1. Offene Einlagen [Seite 170]
4.2.2.2 - 2. Maßgeblicher Zeitpunkt [Seite 171]
4.2.2.3 - 3. Teleologische Reduktion [Seite 171]
4.2.2.3.1 - a) Erweiterung des Haftungsrisikos [Seite 172]
4.2.2.3.2 - b) Risikominimierung [Seite 173]
4.2.3 - III. Rechtsfolgen [Seite 173]
4.2.3.1 - 1. Anforderungen an den Verschmelzungsbeschluss [Seite 173]
4.2.3.1.1 - a) Maßgeblicher Personenkreis [Seite 173]
4.2.3.1.2 - b) Form der Zustimmung [Seite 175]
4.2.3.1.2.1 - aa) Wortlautanalyse [Seite 176]
4.2.3.1.2.2 - bb) Teleologische Aspekte [Seite 177]
4.2.3.2 - 2. Verhältnis zu § 29 Abs. 1 UmwG [Seite 178]
4.2.3.2.1 - a) Konzeption von § 29 Abs. 1 UmwG [Seite 179]
4.2.3.2.1.1 - aa) Systematische Betrachtung [Seite 181]
4.2.3.2.1.2 - bb) Gesetzeshistorie [Seite 182]
4.2.3.2.2 - b) Entbehrlichkeit des Abfindungsangebots [Seite 184]
4.2.3.3 - 3. Anmeldungsmodalitäten gem. § 52 S. 1 UmwG [Seite 185]
4.2.3.3.1 - a) Hinweis auf offene Einlagen [Seite 186]
4.2.3.3.2 - b) Bestätigung des Gesellschafterkreises [Seite 187]
4.2.3.3.3 - c) Strafbewehrung [Seite 189]
4.2.3.3.3.1 - aa) Beschränkung auf bestimmte Vertretungsorgane [Seite 189]
4.2.3.3.3.2 - bb) Beschränkung auf bestimmte Gesellschaftsformen [Seite 191]
4.2.4 - IV. Entsprechende Geltung [Seite 192]
4.2.4.1 - 1. Spaltung [Seite 192]
4.2.4.2 - 2. Grenzüberschreitende Verschmelzung [Seite 192]
4.3 - C. Mutter-Tochter-Verschmelzung (§§ 54/68 Abs. 1 S. 1 Nr. 3 UmwG) [Seite 193]
4.3.1 - I. Meinungsstand [Seite 193]
4.3.1.1 - 1. Ausschluss einer Konfusionslage [Seite 194]
4.3.1.2 - 2. Absicherung der verschmelzungsbedingten Kapitalaufbringung [Seite 196]
4.3.1.2.1 - a) Keine Wertzuführung durch eigene Anteile [Seite 196]
4.3.1.2.2 - b) Keine Wertzuführung in Höhe des Einlagebetrages [Seite 196]
4.3.1.3 - 3. Vorgaben zum Anteilstausch [Seite 197]
4.3.1.3.1 - a) Berechnung des Umtauschverhältnisses [Seite 197]
4.3.1.3.2 - b) Klarstellung zum Anteilstauschkonzept [Seite 197]
4.3.2 - II. Analyse [Seite 197]
4.3.2.1 - 1. Abweichende Ansätze [Seite 198]
4.3.2.1.1 - a) Keine Klarstellung zum Anteilstauschkonzept [Seite 198]
4.3.2.1.2 - b) Keine Absicherung der verschmelzungsbedingten Kapitalaufbringung [Seite 198]
4.3.2.1.3 - c) Keine Vorgaben zur Berechnung des Umtauschverhältnisses [Seite 199]
4.3.2.2 - 2. Gesetzgebungshistorie [Seite 200]
4.3.2.2.1 - a) Schlussfolgerungen [Seite 201]
4.3.2.2.2 - b) Kritische Würdigung [Seite 202]
4.3.2.3 - 3. Wirkung des Kapitalerhöhungsverbots [Seite 203]
4.3.2.3.1 - a) Keine Relevanz der realen Werte [Seite 204]
4.3.2.3.2 - b) Vergleich mit den §§ 54/68 Abs. 1 S. 1 Nr. 1 und 2 UmwG [Seite 205]
4.3.3 - III. Umsetzungsmöglichkeiten [Seite 206]
4.3.3.1 - 1. Vorherige Beseitigung [Seite 206]
4.3.3.1.1 - a) Anteilsübertragung auf Dritte [Seite 207]
4.3.3.1.2 - b) Vollständige Einzahlung [Seite 207]
4.3.3.2 - 2. Einzahlung qua "Verrechnung" [Seite 208]
4.3.3.2.1 - a) Unzulässigkeit einer Annahme an Erfüllungs statt [Seite 208]
4.3.3.2.1.1 - aa) Aufweichung durch Regeln über verdeckte Sacheinlage [Seite 209]
4.3.3.2.1.2 - bb) Bedeutung für das "Verrechnungsmodell" [Seite 210]
4.3.3.2.2 - b) Transformation einer Bar- zur Sacheinlage [Seite 211]
4.3.3.2.2.1 - aa) Zulässigkeit [Seite 211]
4.3.3.2.2.2 - bb) Voraussetzungen [Seite 212]
4.3.3.2.2.2.1 - (1) Satzungsänderung [Seite 212]
4.3.3.2.2.2.2 - (2) Absicherung der Werthaltigkeit [Seite 213]
4.3.3.2.3 - c) Zusammenfassung [Seite 215]
4.3.3.3 - 3. Lückenfüllung durch Verwendung der teileingezahlten Anteile [Seite 216]
4.3.3.3.1 - a) Ursprüngliche Vollzahlung [Seite 216]
4.3.3.3.2 - b) Ursprünglicher Einlageausstand [Seite 217]
4.3.3.3.2.1 - aa) Lösung nach hiesigem Ansatz [Seite 217]
4.3.3.3.2.2 - bb) Exkurs: Anteile aus anderer Hand [Seite 218]
4.3.3.4 - 4. Lückenfüllung durch Verwendung eigener Anteile [Seite 219]
4.3.3.4.1 - a) Aushebelung des Kapitalerhöhungsverbots [Seite 219]
4.3.3.4.2 - b) Erwerbsverbot [Seite 220]
4.3.4 - IV. Spaltung [Seite 222]
4.3.4.1 - 1. Auf- und Abspaltung [Seite 222]
4.3.4.2 - 2. Ausgliederung [Seite 222]
5 - Schlusswort [Seite 224]
6 - Literaturverzeichnis [Seite 225]