Die schweizerische GmbH nach der Revision des Obligationenrechts

1 - Cover [Seite 1]
2 - A. Einleitung [Seite 19]
3 - B. Die historische Entwicklung der schweizerischen GmbH [Seite 22]
3.1 - I. Einführung der neuen Gesellschaftsform zum 01.07.1937 [Seite 22]
3.1.1 - 1. Verhinderung einer personalistischen Aktiengesellschaft [Seite 24]
3.1.2 - 2. Die GmbH als Rechtsform für Familiengesellschaften [Seite 26]
3.1.3 - 3. "Nachziehen" gegenüber anderen europäischen Rechtsordnungen [Seite 28]
3.1.4 - 4. Rechtsform für Kartelle [Seite 30]
3.1.5 - 5. Verfügbarkeit möglichst vieler Rechtsformen [Seite 31]
3.2 - II. Begegnung der Missbrauchsgefahr [Seite 32]
3.2.1 - 1. Haftungsansatz und Stammkapital [Seite 33]
3.2.2 - 2. Anteilbuch und Gesellschafterliste [Seite 36]
3.2.3 - 3. Zustimmungserfordernis bei Anteilsübertragung [Seite 36]
3.2.4 - 4. Buchführung und Bilanzierung [Seite 37]
3.2.5 - 5. Herabsetzung des Stammkapitals [Seite 38]
3.2.6 - 6. Liquidation [Seite 40]
3.2.6.1 - a) Abberufung der Liquidatoren durch die Gesellschafterversammlung [Seite 40]
3.2.6.2 - b) Ansprüche gegen Gesellschafter in der Liquidationsphase [Seite 42]
3.2.7 - 7. Zusammenfassung [Seite 43]
3.3 - III. Gründe für die fehlende Akzeptanz der GmbH bis zum Jahr 1991 [Seite 43]
3.3.1 - 1. Risiko der persönlichen Haftung [Seite 43]
3.3.2 - 2. Fehlende Abgrenzungsmerkmale [Seite 43]
3.3.3 - 3. Pro AG bei der Familienunternehmung [Seite 44]
3.3.4 - 4. Existenz der GmbH in den europäischen Staaten keine Rechtfertigung für ihre Einführung in der Schweiz [Seite 47]
3.3.5 - 5. Andere Rechtsformen für Kartelle [Seite 48]
3.3.6 - 6. Vielfalt verschiedener Rechtsformen [Seite 49]
3.3.7 - 7. Steuerliche Nachteile [Seite 50]
3.4 - IV. Wachsende Popularität infolge der Aktienrechtsreform im Jahr 1991 [Seite 51]
3.5 - V. Die Reform des schweizerischen GmbH-Rechts zum 01.01.2008 [Seite 53]
3.6 - VI. Zusammenfassung [Seite 55]
4 - C. Die Änderungen des GmbH-Rechts [Seite 57]
4.1 - I. Begriff und Rechtsnatur der GmbH [Seite 58]
4.1.1 - 1. Definition [Seite 58]
4.1.2 - 2. Beteiligte [Seite 59]
4.1.3 - 3. Kein bloßer Kapitalbezug trotz geänderter Ausgestaltung [Seite 59]
4.1.4 - 4. Zweck [Seite 60]
4.2 - II. Gründung der GmbH [Seite 61]
4.2.1 - 1. Einpersonen-GmbH [Seite 61]
4.2.1.1 - a) Zulässigkeit [Seite 61]
4.2.1.2 - b) (Haftungs-)Durchgriff [Seite 62]
4.2.2 - 2. Anmeldung zum Handelsregister [Seite 62]
4.2.3 - 3. Anteilbuch [Seite 64]
4.2.4 - 4. Verschärfte Anforderungen im Rahmen der Einlagenerbringung [Seite 65]
4.2.4.1 - a) Vollständige Liberierung [Seite 65]
4.2.4.2 - b) Gesteigerte Anforderungen bei Sachgründung ("qualifizierte Gründung") [Seite 66]
4.2.5 - 5. Gründung durch Formwechsel [Seite 68]
4.3 - III. Die Finanzverfassung der Gesellschaft [Seite 69]
4.3.1 - 1. Mindeststammkapital [Seite 70]
4.3.2 - 2. Aufhebung der Kapitalobergrenze [Seite 72]
4.3.3 - 3. Kapitalerhaltung [Seite 72]
4.3.3.1 - a) Verzicht auf eine Regelung eigenkapitalersetzender Gesellschafterdarlehen [Seite 73]
4.3.3.2 - b) Verbot der Einlagenrückgewähr und verdeckte Gewinnausschüttung [Seite 77]
4.3.3.2.1 - aa) Darlehen der AG an Aktionäre [Seite 78]
4.3.3.2.2 - bb) Zulässigkeit von Darlehen der GmbH an die Gesellschafter? [Seite 80]
4.3.3.3 - c) Erwerb eigener Stammanteile [Seite 83]
4.3.3.3.1 - aa) Voraussetzungen [Seite 83]
4.3.3.3.2 - bb) Unterschiede zur deutschen Regelung [Seite 84]
4.3.4 - 4. Konsequenzen im Hinblick auf das Haftungsmodell [Seite 87]
4.3.5 - 5. Veränderungen des Stammkapitals [Seite 89]
4.3.5.1 - a) Kapitalerhöhung [Seite 89]
4.3.5.2 - b) Kapitalherabsetzung [Seite 94]
4.4 - IV. Die Rechtsstellung der Gesellschafter [Seite 98]
4.4.1 - 1. Formale Anforderungen an sich aus den Statuten ergebende Rechte und Pflichten [Seite 99]
4.4.1.1 - a) Gesetzlich vorgeschriebener Statuteninhalt nach Art. 776 OR [Seite 99]
4.4.1.2 - b) Bedingt notwendiger Statuteninhalt nach Art. 776 a OR [Seite 100]
4.4.1.3 - c) Sonstiger fakultativer Statuteninhalt [Seite 101]
4.4.2 - 2. Die Bedeutung von schuldrechtlichen Vereinbarungen außerhalb der Statuten (Gesellschafterbindungsverträge) [Seite 102]
4.4.2.1 - a) Der Aktionärbindungsvertrag als Vorbild [Seite 102]
4.4.2.2 - b) Bindungswirkung auf Geschäftsführungsebene [Seite 104]
4.4.3 - 3. Neuerungen im Bereich der Mitverwaltungsrechte der Gesellschafter [Seite 108]
4.4.3.1 - a) Änderungen bei Einberufung und Durchführung der Gesellschafterversammlung [Seite 108]
4.4.3.2 - b) Stimmrecht und Ausschliessung vom Stimmrecht [Seite 109]
4.4.3.3 - c) Vetorecht eines Gesellschafters [Seite 111]
4.4.3.3.1 - aa) Ausgestaltung [Seite 112]
4.4.3.3.2 - bb) Haftungsrechtliche Konsequenzen der Ausübung? [Seite 113]
4.4.3.4 - d) Auskunfts- und Einsichtsrechte (Informationsrecht) [Seite 115]
4.4.4 - 4. Treuepflicht und Konkurrenzverbot [Seite 118]
4.4.4.1 - a) Systematik des Gesetzes [Seite 118]
4.4.4.2 - b) Ausgestaltung der Treuepflicht [Seite 120]
4.4.4.2.1 - aa) Begriff [Seite 120]
4.4.4.2.2 - bb) Zeitliche Bindung [Seite 120]
4.4.4.2.3 - cc) Pflicht gegenüber der Gesellschaft als auch den Mitgesellschaftern [Seite 121]
4.4.4.2.4 - dd) Ausnahme von der Treuepflicht [Seite 124]
4.4.4.3 - c) Geltung und Grenzen eines Konkurrenzverbots [Seite 124]
4.4.4.3.1 - aa) Berechtigte Interessen der Gesellschaft [Seite 125]
4.4.4.3.2 - bb) Sachlicher Anwendungsbereich [Seite 126]
4.4.4.3.3 - cc) Örtlicher Anwendungsbereich [Seite 127]
4.4.4.3.4 - dd) Definition der "konkurrenzierenden Tätigkeit" [Seite 127]
4.4.4.3.5 - ee) Gesetzliche Konkurrenzverbote in besonderen Konstellationen [Seite 128]
4.4.4.3.6 - ff) Ergänzende Schutzfunktion eines vertraglichen Konkurrenzverbots [Seite 129]
4.4.4.4 - d) Die Pflicht zur Wahrung des Geschäftsgeheimnisses [Seite 130]
4.4.4.5 - e) Gerichtliche Durchsetzung der Ansprüche mittels Gesellschaftsklage und actio pro socio? [Seite 131]
4.4.4.5.1 - aa) Definition und Rechtsgrundlage der actio pro socio anhand ihrer Entwicklung im Recht der Personengesellschaften [Seite 132]
4.4.4.5.2 - bb) Die actio pro socio in der schweizerischen GmbH? [Seite 136]
4.4.4.5.3 - cc) Rechtsnatur der Einzelklagebefugnis [Seite 140]
4.4.4.5.4 - dd) Subsidiarität der actio pro socio? [Seite 144]
4.4.4.5.5 - ee) Anspruchsdurchsetzung gegenüber einem Geschäftsführer [Seite 147]
4.4.4.5.6 - ff) Ergebnis zur Anerkennung der Einzelklagebefugnis [Seite 147]
4.4.4.6 - f) Fazit [Seite 147]
4.4.5 - 5. Nebenleistungs- und Nachschusspflichten [Seite 149]
4.4.5.1 - a) Nebenleistungen [Seite 149]
4.4.5.1.1 - aa) Inhalt [Seite 149]
4.4.5.1.1.1 - (1) Maßnahmen bei Schlecht- oder Nichterfüllung [Seite 150]
4.4.5.1.2 - bb) Abgrenzung zur Nachschusspflicht [Seite 151]
4.4.5.1.3 - cc) Übergangsbestimmungen [Seite 152]
4.4.5.2 - b) Nachschüsse [Seite 152]
4.4.5.2.1 - aa) Rechtsnatur der Nachschusspflicht [Seite 152]
4.4.5.2.1.1 - (1) Bilanzverlust, Art. 795 a Abs. 2 Nr. 1 OR [Seite 153]
4.4.5.2.1.2 - (2) Überwindung von Liquiditätsengpässen, Art. 795 a Abs. 2 Nr. 2 OR [Seite 153]
4.4.5.2.1.3 - (3) Eigenkapitalbedarf aus statutarisch bestimmten Gründen, Art. 795 a Abs. 2 Nr. 3 OR [Seite 155]
4.4.5.2.2 - bb) Maximalbetrag und entsprechende Haftung [Seite 156]
4.4.5.2.3 - cc) Kompetenz zur Einforderung der Nachschüsse bei der Geschäftsführung [Seite 157]
4.4.5.2.4 - dd) Rückzahlung geleisteter Nachschüsse [Seite 158]
4.4.5.2.5 - ee) Herabsetzung oder Aufhebung der Nachschusspflicht [Seite 158]
4.4.5.2.6 - ff) Fortdauer der Nachschusspflicht nach Ausscheiden des Gesellschafters [Seite 159]
4.4.5.2.6.1 - (1) Haftungsgrund [Seite 159]
4.4.5.2.6.2 - (2) Einschränkungen zugunsten des Altgesellschafters [Seite 160]
4.4.5.2.7 - gg) Ausblick [Seite 162]
4.4.6 - 6. Die Abtretung von Stammanteilen [Seite 163]
4.4.6.1 - a) Abschaffung des Erfordernisses der öffentlichen Beurkundung [Seite 164]
4.4.6.2 - b) Kein gutgläubiger Anteilserwerb [Seite 167]
4.4.6.3 - c) Gesetzliche Neustruktur der Vinkulierung [Seite 168]
4.4.6.3.1 - aa) Übertragung unter Zustimmungsvorbehalt als gesetzlicher Regelfall, Art. 786 Abs. 1 OR [Seite 169]
4.4.6.3.2 - bb) Flexible statutarische Vinkulierungsmöglichkeiten [Seite 170]
4.4.6.3.2.1 - (1) Freie Übertragbarkeit nach Art. 786 Abs. 2 Nr. 1 OR und Absenkung des Beschlussfassungsquo-rums nach Art. 808 b Abs. 1 Nr. 4 OR [Seite 170]
4.4.6.3.2.2 - (2) Keine Übertragbarkeit, Art. 786 Abs. 2 Nr. 4 OR [Seite 171]
4.4.6.3.2.3 - (3) Zustimmungsverweigerung aus bestimmten Gründen, Art. 786 Abs. 2 Nr. 2 OR [Seite 171]
4.4.6.3.2.4 - (4) Zustimmungsverweigerung bei Übernahme der Anteile, Art. 786 Abs. 2 Nr. 3 OR [Seite 172]
4.4.6.3.2.5 - (5) Zustimmungsverweigerung bei Gefahr der Nichterfüllung von Nachschuss- oder Nebenleistungspflichten, Art. 786 Abs. 2 Nr. 5 OR [Seite 173]
4.4.6.3.3 - cc) Austrittsrecht bei Verweigerung der Zustimmung oder ausgeschlossener Abtretung [Seite 174]
4.4.6.3.4 - dd) Vorteilhaftigkeit der Regelungen [Seite 174]
4.4.7 - 7. Verlust der Mitgliedschaft durch Ausschluss oder Austritt [Seite 175]
4.4.7.1 - a) Austritt [Seite 175]
4.4.7.2 - b) Ausschluss [Seite 178]
4.4.7.3 - c) Abfindungsanspruch [Seite 179]
4.4.7.3.1 - aa) Abfindung zum wirklichen Wert [Seite 179]
4.4.7.3.2 - bb) Die Auszahlung der Abfindung [Seite 180]
4.4.7.4 - d) Vorläufige Regelungsmaßnahmen zur Interessenwahrung [Seite 182]
4.4.7.5 - e) Fazit [Seite 182]
4.4.8 - 8. Ergebnis [Seite 183]
4.5 - V. Die Organisationsverfassung der GmbH [Seite 184]
4.5.1 - 1. Grundstruktur [Seite 184]
4.5.2 - 2. Wesentliche Merkmale [Seite 185]
4.5.2.1 - a) Dispositiver Grundsatz der Selbstorganschaft und Gesamtgeschäftsführung [Seite 185]
4.5.2.2 - b) Möglichkeit der Implementierung von Direktoren [Seite 186]
4.5.2.3 - c) Gesetzliche Einzelvertretungsmacht [Seite 187]
4.5.2.4 - d) Gelockertes Wohnsitzerfordernis [Seite 188]
4.5.2.5 - e) Abberufung der Geschäftsführer [Seite 189]
4.5.2.5.1 - aa) Differenzierung nach Art der Bestellung [Seite 189]
4.5.2.5.2 - bb) Gerichtliche Entziehung und Beschränkung der Befugnisse aus wichtigem Grund [Seite 190]
4.5.2.5.3 - cc) Entschädigungsansprüche [Seite 193]
4.5.2.5.4 - dd) Gesetzgeberischer Nachbesserungsbedarf [Seite 193]
4.5.2.6 - f) Kompetenzattraktion und Delegationsbefugnis [Seite 193]
4.5.2.6.1 - aa) Genehmigung im Bereich der unübertragbaren Befugnisse als relevanter Anwendungsbereich [Seite 194]
4.5.2.6.2 - bb) Abgrenzung zur Konsultativabstimmung [Seite 196]
4.5.2.6.3 - cc) Auswirkungen auf die Haftung der Geschäftsführer [Seite 196]
4.5.2.6.3.1 - (1) Genehmigung eines rechtswidrigen Antrags [Seite 198]
4.5.2.6.3.2 - (2) Nichtgenehmigung eines rechtlich gebotenen Antrags [Seite 198]
4.5.2.6.4 - dd) Haftbarkeit der Gesellschafter? [Seite 200]
4.5.2.6.4.1 - (1) Bisheriger Lösungsansatz [Seite 200]
4.5.2.6.4.2 - (2) Haftung wegen schuldhafter Verletzung der Treuepflicht [Seite 202]
4.5.3 - 3. Die Revisionsstelle [Seite 203]
4.5.4 - 4. Zusammenfassung [Seite 205]
4.6 - VI. Auflösung und Liquidation [Seite 205]
4.6.1 - 1. Auflösung der Gesellschaft [Seite 205]
4.6.2 - 2. Liquidation der Gesellschaft [Seite 206]
4.7 - VII. Ergebnis [Seite 206]
5 - D. Bedeutungsgehalt und Anwendungsbereich der personalistisch ausgestalteten AG im Verhältnis zur GmbH [Seite 208]
5.1 - I. Problemaufriss [Seite 208]
5.2 - II. Annäherung an das Aktienrecht [Seite 209]
5.3 - III. Uneinheitliche Bedürfnisse der relevanten Unternehmensformen [Seite 211]
5.4 - IV. Zuschnitt und Flexibilität des Schweizer Aktienrechts [Seite 211]
5.4.1 - 1. Anonymität der Aktionäre mangels Handelsregisterpublizität [Seite 212]
5.4.2 - 2. Kapitalstruktur [Seite 212]
5.4.3 - 3. Rechte und Pflichten der Beteiligten [Seite 213]
5.4.3.1 - a) Keine über die Liberierungspflicht hinausgehenden Pflichten [Seite 214]
5.4.3.2 - b) Minderheitenrechte [Seite 215]
5.4.4 - 4. Organisation und Willensbildung [Seite 215]
5.4.4.1 - a) Duale Organisationsstruktur [Seite 215]
5.4.4.2 - b) Strikte Geltung des Paritätsprinzips [Seite 216]
5.4.4.3 - c) Formale Erleichterungen nur für die Gesellschafterversammlung [Seite 216]
5.4.4.4 - d) Kein Vetorecht [Seite 217]
5.4.4.5 - e) Stimmrechtsaktien [Seite 217]
5.4.5 - 5. Übertragbarkeit der Anteile [Seite 218]
5.4.6 - 6. Keine Austritts- oder Ausschlussmöglichkeit [Seite 219]
5.5 - V. Fazit [Seite 220]
6 - E. Schlussbetrachtung [Seite 222]
7 - Obligationenrechtliche Bestimmungen zur GmbH, Art. 772-827 OR [Seite 227]
7.1 - Achtundzwanzigster Titel: Die Gesellschaft mit beschränkter Haftung [Seite 227]
7.2 - Erster Abschnitt: Allgemeine Bestimmungen [Seite 227]
7.3 - Art. 772 [Seite 227]
7.4 - Art. 773 [Seite 227]
7.5 - Art. 774 [Seite 227]
7.6 - Art. 774 a [Seite 228]
7.7 - Art. 775 [Seite 228]
7.8 - Art. 776 [Seite 228]
7.9 - Art. 776 a [Seite 228]
7.10 - Art. 777 [Seite 230]
7.11 - Art. 777 a [Seite 230]
7.12 - Art. 777 b [Seite 230]
7.13 - Art. 777 c [Seite 231]
7.14 - Art. 778 [Seite 231]
7.15 - Art. 778 a [Seite 231]
7.16 - Art. 779 [Seite 231]
7.17 - Art. 779 a [Seite 232]
7.18 - Art. 780 [Seite 232]
7.19 - Art. 781 [Seite 232]
7.20 - Art. 782 [Seite 233]
7.21 - Art. 783 [Seite 233]
7.22 - Zweiter Abschnitt: Rechte und Pflichten der Gesellschafter [Seite 234]
7.23 - Art. 784 [Seite 234]
7.24 - Art. 785 [Seite 234]
7.25 - Art. 786 [Seite 234]
7.26 - Art. 787 [Seite 235]
7.27 - Art. 788 [Seite 235]
7.28 - Art. 789 [Seite 236]
7.29 - Art. 789 a [Seite 236]
7.30 - Art. 789 b [Seite 236]
7.31 - Art. 790 [Seite 236]
7.32 - Art. 791 [Seite 237]
7.33 - Art. 792 [Seite 237]
7.34 - Art. 793 [Seite 237]
7.35 - Art. 794 [Seite 237]
7.36 - Art. 795 [Seite 238]
7.37 - Art. 795 a [Seite 238]
7.38 - Art. 795 b [Seite 238]
7.39 - Art. 795 c [Seite 238]
7.40 - Art. 795 d [Seite 239]
7.41 - Art. 796 [Seite 239]
7.42 - Art. 797 [Seite 239]
7.43 - Art. 798 [Seite 240]
7.44 - Art. 798 a [Seite 240]
7.45 - Art. 798 b [Seite 240]
7.46 - Art. 799 [Seite 240]
7.47 - Art. 800 [Seite 240]
7.48 - Art. 801* [Seite 241]
7.49 - Art. 801 a [Seite 241]
7.50 - Art. 802 [Seite 241]
7.51 - Art. 803 [Seite 242]
7.52 - Dritter Abschnitt: Organisation der Gesellschaft [Seite 242]
7.53 - Art. 804 [Seite 242]
7.54 - Art. 805 [Seite 243]
7.55 - Art. 806 [Seite 244]
7.56 - Art. 806 a [Seite 244]
7.57 - Art. 806 b [Seite 245]
7.58 - Art. 807 [Seite 245]
7.59 - Art. 808 [Seite 245]
7.60 - Art. 808 a [Seite 245]
7.61 - Art. 808 b [Seite 246]
7.62 - Art. 808 c [Seite 246]
7.63 - Art. 809 [Seite 246]
7.64 - Art. 810 [Seite 247]
7.65 - Art. 811 [Seite 248]
7.66 - Art. 812 [Seite 248]
7.67 - Art. 813 [Seite 248]
7.68 - Art. 814 [Seite 249]
7.69 - Art. 815 [Seite 249]
7.70 - Art. 816 [Seite 250]
7.71 - Art. 817 [Seite 250]
7.72 - Art. 818 [Seite 250]
7.73 - Art. 819 [Seite 250]
7.74 - Art. 820 [Seite 250]
7.75 - Vierter Abschnitt: Auflösung und Ausscheiden [Seite 251]
7.76 - Art. 821 [Seite 251]
7.77 - Art. 821 a [Seite 251]
7.78 - Art. 822 [Seite 251]
7.79 - Art. 822 a [Seite 252]
7.80 - Art. 823 [Seite 252]
7.81 - Art. 824 [Seite 252]
7.82 - Art. 825 [Seite 252]
7.83 - Art. 825 a [Seite 253]
7.84 - Art. 826 [Seite 253]
7.85 - Fünfter Abschnitt: Verantwortlichkeit [Seite 253]
7.86 - Art. 827 [Seite 253]
8 - Literaturverzeichnis [Seite 255]