Securitisation of IP

1 - Cover [Seite 1]
2 - Einleitung und Gang der Untersuchung [Seite 21]
2.1 - A) Einleitung [Seite 21]
2.2 - B) Gang der Untersuchung [Seite 22]
3 - Kapitel 1 Finanzierungsoptimierung bei deutschen Unternehmen [Seite 24]
3.1 - A) Bedeutung von IP [Seite 24]
3.1.1 - I. IP als Teil des Intellektuellen Kapitals eines Unternehmens [Seite 24]
3.1.1.1 - 1. Kreativität, Idee und Innovation [Seite 24]
3.1.1.2 - 2. Ökonomische Bedeutung [Seite 25]
3.1.2 - II. Lizenz zwischen Monopol und Gemeinnutzen [Seite 27]
3.1.3 - III. Produzenten von IP [Seite 29]
3.1.3.1 - 1. Non-Practicing Entities und Forschungsfinanzierung [Seite 29]
3.1.3.2 - 2. Produzierende Unternehmen [Seite 30]
3.1.3.2.1 - a) KMU als Motor der deutschen Wirtschaft [Seite 30]
3.1.3.2.2 - b) Große Unternehmen [Seite 32]
3.1.3.2.3 - c) Effizienz der Entwicklung und Vermarktung von IPR [Seite 32]
3.2 - B) Schwächen in der etablierten Finanzierung [Seite 34]
3.2.1 - I. Finanzierung von Großunternehmen [Seite 34]
3.2.2 - II. Finanzierung mittelständischer Unternehmen [Seite 34]
3.2.2.1 - 1. Bankkredite [Seite 34]
3.2.2.1.1 - a) Bankkredite als Hauptfinanzierungsquelle [Seite 34]
3.2.2.1.2 - b) Hausbankprinzip [Seite 35]
3.2.2.1.3 - c) Eigenkapitalvorgaben und Auswirkungen [Seite 36]
3.2.2.2 - 2. Venture Capital und Business Angels [Seite 37]
3.2.2.3 - 3. Staatliche Maßnahmen [Seite 39]
3.2.3 - III. Unterentwickelte Kapitalmärkte in Europa [Seite 39]
3.3 - C) Fazit: Geringe Rolle des IP [Seite 42]
4 - Kapitel 2 Modellierung einer IP-Verbriefung [Seite 43]
4.1 - A) Grundlegendes zur Verbriefung [Seite 43]
4.1.1 - I. Historische Entwicklung [Seite 43]
4.1.1.1 - 1. Englischsprachige Verbriefungsmärkte als Vorreiter [Seite 44]
4.1.1.2 - 2. Deutscher Verbriefungsmarkt im Aufbau [Seite 45]
4.1.1.3 - 3. Unsicherheit und Benachteiligung [Seite 47]
4.1.2 - II. Terminologie der Asset Backed Securitisation [Seite 49]
4.1.3 - III. Wirkungsweise [Seite 50]
4.1.3.1 - 1. Rolle des SPV [Seite 52]
4.1.3.2 - 2. Transfer der Vermögensgegenstände des Originators [Seite 53]
4.1.3.2.1 - a) Abtretung und Abtretungshindernisse [Seite 53]
4.1.3.2.2 - b) Isolation des Vermögenswerts und Entkoppelung des Ausfallrisikos [Seite 53]
4.1.3.2.3 - c) Risiken der Risikoverlagerung [Seite 54]
4.1.4 - IV. Abgrenzung zu ähnlichen Finanzierungsmodellen [Seite 55]
4.1.4.1 - 1. Leasing und Sale-and-Lease-Back [Seite 55]
4.1.4.2 - 2. Factoring [Seite 57]
4.1.4.3 - 3. Pfandbrief [Seite 58]
4.1.5 - V. Motivation und Erwartung [Seite 58]
4.1.5.1 - 1. Unternehmen [Seite 59]
4.1.5.1.1 - a) Günstige Finanzierungsalternative [Seite 59]
4.1.5.1.2 - b) Weitere Vorteile [Seite 60]
4.1.5.2 - 2. Investoren [Seite 61]
4.2 - B) Strukturierung von ABS [Seite 61]
4.2.1 - I. Transaktionskosten und Forderungsvolumen [Seite 62]
4.2.2 - II. Strukturvariationen [Seite 63]
4.2.2.1 - 1. True Sale und Synthetische Verbriefung [Seite 63]
4.2.2.2 - 2. Indirect und Direct IP [Seite 65]
4.2.2.3 - 3. Secured Loan [Seite 67]
4.2.2.4 - 4. Whole-Business-Securitisation [Seite 68]
4.2.3 - III. ABS und ABCP [Seite 68]
4.2.4 - IV. Pay-Through und Pass-Through [Seite 69]
4.2.5 - V. Single- und Multi-Seller-Conduit und revolvierender Ankauf [Seite 70]
4.2.6 - VI. Zwischenfazit [Seite 71]
4.3 - C) Refinanzierung des SPV - Schaffung eines IP-Finanzmarktes [Seite 72]
4.3.1 - I. Ausgestaltungsmöglichkeiten am Kapitalmarkt [Seite 72]
4.3.1.1 - 1. Der Kapitalmarkt [Seite 72]
4.3.1.2 - 2. Finanzierungsart [Seite 74]
4.3.1.2.1 - a) Beteiligungsfinanzierung/ Private Equity [Seite 74]
4.3.1.2.2 - b) Fremdfinanzierung/ Anleihe [Seite 75]
4.3.1.3 - 3. Platzierung [Seite 76]
4.3.2 - II. Informations- und Transparenzpflichten [Seite 78]
4.3.2.1 - 1. Informationsineffizienz des Kapitalmarkts [Seite 78]
4.3.2.2 - 2. Prospektpflicht und -gestaltung [Seite 80]
4.3.2.2.1 - a) Adressaten der Prospektpflicht [Seite 80]
4.3.2.2.2 - b) Ausnahmen von der Prospektpflicht [Seite 81]
4.3.2.2.3 - c) Wesentliche Angaben [Seite 82]
4.3.2.3 - 3. Insiderinformation, Ad-hoc-Publizität und Manipulationsverbot [Seite 84]
4.3.2.3.1 - a) Ausweitung des Anwendungsbereichs auf multilaterale und organisierte Handelssysteme [Seite 85]
4.3.2.3.2 - b) Begriff der Insiderinformation [Seite 86]
4.3.2.3.3 - c) Befreiungsmöglichkeit [Seite 87]
4.3.2.4 - 4. Geheimhaltungsinteresse [Seite 88]
4.3.3 - III. Fazit [Seite 89]
5 - Kapitel 3 Immaterialgüterrechte als Vermögenswert [Seite 90]
5.1 - A) Besonderheiten des IP als Verbriefungswert [Seite 91]
5.1.1 - I. Etablierte Kriterien für Vermögenswerte bei Verbriefungen [Seite 91]
5.1.1.1 - 1. Regelmäßige prognostizierbare Zahlungsströme [Seite 92]
5.1.1.2 - 2. Eigentum des Originators und Bestimmbarkeit [Seite 92]
5.1.1.3 - 3. Trenn- und Übertragbarkeit [Seite 93]
5.1.1.4 - 4. Homogenität und Granularität des Forderungspools [Seite 94]
5.1.1.5 - 5. Wertstabilität und geringe Risiken [Seite 95]
5.1.2 - II. Wesensmerkmale Geistigen Eigentums [Seite 96]
5.1.2.1 - 1. Begriff [Seite 96]
5.1.2.2 - 2. Rechtsnatur und Maxime der immateriellen Rechte [Seite 96]
5.1.2.2.1 - a) Eigentum und absolutes Recht [Seite 96]
5.1.2.2.2 - b) Schutzziele [Seite 97]
5.1.2.2.2.1 - aa) Zuordnungsgedanke [Seite 97]
5.1.2.2.2.2 - bb) Individual- und Allgemeinnutzen im Recht des Geistigen Eigentums [Seite 98]
5.1.2.2.2.3 - cc) Persönlichkeitsrechte [Seite 100]
5.1.2.2.3 - c) Entstehung und Priorität [Seite 101]
5.1.2.2.4 - d) Grenzen des Immaterialgüterschutzes [Seite 102]
5.1.2.2.4.1 - aa) Erhaltungsgebühren, zeitliche und räumliche Schranke [Seite 102]
5.1.2.2.4.2 - bb) Erschöpfung und Verfall [Seite 103]
5.1.2.2.4.3 - cc) Zwangslizenz [Seite 105]
5.1.2.3 - 3. Transparenz und Verkehrsfähigkeit der Immaterialgüterrechte [Seite 106]
5.1.2.3.1 - a) Enumerationsprinzip und numerus clausus [Seite 106]
5.1.2.3.2 - b) Abstraktions- und Kausalitätsprinzip [Seite 108]
5.1.2.3.3 - c) Publizität und gutgläubiger Erwerb [Seite 109]
5.1.2.4 - 4. Eignung als Sicherungsmittel [Seite 112]
5.1.2.4.1 - a) Verpfändung und Sicherungsabtretung [Seite 112]
5.1.2.4.2 - b) Übertragbarkeit [Seite 112]
5.1.2.4.2.1 - aa) Immaterialgüterrecht und Lizenzvertrag [Seite 113]
5.1.2.4.2.1.1 - (1) Immaterialgut [Seite 113]
5.1.2.4.2.1.2 - (2) Sukzessionsschutz [Seite 113]
5.1.2.4.2.1.3 - (3) Vertragsübernahme [Seite 114]
5.1.2.4.2.2 - bb) Forderung auf Lizenzzahlung [Seite 116]
5.1.2.4.2.3 - cc) Lizenz [Seite 116]
5.1.3 - III. Fazit: Immaterialgüter mit Sonderrolle [Seite 119]
5.2 - B) Auswahl geeigneter Lizenzzahlungsströme [Seite 120]
5.2.1 - I. Eignung nach Art der Immaterialgüterrechte [Seite 120]
5.2.1.1 - 1. Gewerbliche Schutzrechte [Seite 121]
5.2.1.1.1 - a) Patent [Seite 122]
5.2.1.1.1.1 - aa) Allgemeines [Seite 122]
5.2.1.1.1.2 - bb) Optimierte Verwertung [Seite 123]
5.2.1.1.1.3 - cc) Widerruf und Nichtigkeit des Patents [Seite 123]
5.2.1.1.2 - b) Gebrauchsmuster [Seite 125]
5.2.1.1.3 - c) Halbleiter [Seite 126]
5.2.1.1.4 - d) Sorte [Seite 126]
5.2.1.1.5 - e) Design [Seite 127]
5.2.1.1.6 - f) Marke [Seite 129]
5.2.1.2 - 2. Urheber- und Persönlichkeitsrechte [Seite 130]
5.2.1.2.1 - a) Urheberrecht [Seite 130]
5.2.1.2.2 - b) Persönlichkeitsrecht [Seite 131]
5.2.1.3 - 3. Nicht absolut geschützte Immaterialgüterrechte [Seite 132]
5.2.2 - II. Wertindikatoren bei Immaterialgüterrechten [Seite 135]
5.2.2.1 - 1. Vielzahl an Wertindikatoren [Seite 135]
5.2.2.2 - 2. Ubiquität von Immaterialgüterrechten [Seite 137]
5.2.2.2.1 - a) Allgegenwart und Verkehrsfähigkeit [Seite 137]
5.2.2.2.2 - b) Erschwerte Rechtsdurchsetzung [Seite 138]
5.2.2.3 - 3. Innovation [Seite 139]
5.2.2.3.1 - a) Höhe des Innovationsgrads [Seite 139]
5.2.2.3.2 - b) Verwertungserfolg [Seite 140]
5.2.2.4 - 4. Reputation, Sympathie und Vertrauen [Seite 142]
5.2.2.5 - 5. Wettbewerb und Nachfrage [Seite 142]
5.2.2.6 - 6. Konstanz der Lizenzentgelte [Seite 144]
5.2.2.6.1 - a) Nutzungsdauer [Seite 144]
5.2.2.6.1.1 - aa) Rechtliche Nutzungsdauer [Seite 144]
5.2.2.6.1.2 - bb) Wirtschaftliche Nutzungsdauer [Seite 145]
5.2.2.6.2 - b) Umsatzabhängigkeit und individuelle Leistungsfähigkeit [Seite 147]
5.2.3 - III. Lizenzvertragsrecht [Seite 148]
5.2.3.1 - 1. Vertragsinhalt [Seite 148]
5.2.3.2 - 2. Pflichten und Haftungsrisiken der Lizenzvertragsparteien [Seite 149]
5.2.3.2.1 - a) Einräumung und Erhalt des Nutzungsrechts [Seite 149]
5.2.3.2.2 - b) Nichtangriffsabrede [Seite 151]
5.2.3.2.3 - c) Gewährleistung und Haftungsminimierung [Seite 152]
5.2.3.2.4 - d) Kündigung [Seite 154]
5.2.3.2.5 - e) Übertragbarkeit der Lizenz und Unterlizenzierung [Seite 155]
5.2.4 - IV. Fazit [Seite 156]
5.3 - C) Bewertung der Lizenzforderung [Seite 157]
5.3.1 - I. Bewertungszweck [Seite 158]
5.3.2 - II. Bewertungszeitpunkt [Seite 158]
5.3.3 - III. Bewertungstechnik [Seite 159]
5.3.3.1 - 1. Dominanz der Ratingagenturen [Seite 159]
5.3.3.1.1 - a) Auslagerung der Bewertung [Seite 159]
5.3.3.1.2 - b) Vorgegebene Bewertungsmethodik [Seite 161]
5.3.3.2 - 2. Traditionelle Bewertungsmethoden [Seite 162]
5.3.3.2.1 - a) Kostenorientierte Bewertung [Seite 163]
5.3.3.2.2 - b) Marktpreisorientierte Bewertung [Seite 164]
5.3.3.2.2.1 - aa) Vergleichbarkeit [Seite 165]
5.3.3.2.2.2 - bb) Öffentliche Information, Markt, Standards [Seite 165]
5.3.3.2.3 - c) Gewinn-/ Ertragswertorientierte Methode (incomebased approach) [Seite 167]
5.3.3.2.3.1 - aa) Berechnung der Lizenzhöhe [Seite 168]
5.3.3.2.3.2 - bb) Kritik [Seite 170]
5.3.3.3 - 3. Neuere Modelle [Seite 170]
5.3.3.3.1 - a) Standards in Deutschland [Seite 170]
5.3.3.3.2 - b) Methoden aus den USA [Seite 171]
5.3.3.4 - 4. Pooling [Seite 174]
5.3.4 - IV. Fazit [Seite 175]
5.3.4.1 - 1. Näherungsweise Lösung auf Grundlage der historischen Lizenzeinnahmen [Seite 175]
5.3.4.2 - 2. Verhältnis von Genauigkeit und Kosten der Bewertung [Seite 175]
6 - Kapitel 4 Risiken der Verbriefung [Seite 177]
6.1 - A) Ursachen und Zusammenhänge der Finanzmarktkrise [Seite 177]
6.2 - B) Assetbezogene Risiken [Seite 179]
6.3 - C) Rechtliche Risiken [Seite 179]
6.3.1 - I. True Sale und bilanzielle Vermögenszuordnung [Seite 179]
6.3.1.1 - 1. Transfer der Vermögensgegenstände und Bonitätsrisiken [Seite 180]
6.3.1.1.1 - a) Leasing-Grundsätze [Seite 180]
6.3.1.1.2 - b) Risikotransfer und beherrschender Einfluss [Seite 181]
6.3.1.2 - 2. Umqualifizierungsrisiko durch Credit Enhancement [Seite 183]
6.3.1.2.1 - a) Kaufpreisabschlag [Seite 184]
6.3.1.2.2 - b) Übernahme des First Loss Piece [Seite 185]
6.3.1.2.3 - c) Rückkaufoption [Seite 186]
6.3.1.3 - 3. Kritik [Seite 188]
6.3.1.3.1 - a) True Sale in den USA [Seite 189]
6.3.1.3.2 - b) Bonitätsrisiko als ungeeignetes Kriterium [Seite 190]
6.3.2 - II. Insolvenz und Vermögenszurechnung [Seite 191]
6.3.2.1 - 1. Bestandteil der Insolvenzmasse, Aus- und Absonderung [Seite 191]
6.3.2.1.1 - a) Stammrecht [Seite 192]
6.3.2.1.2 - b) Forderungen [Seite 193]
6.3.2.2 - 2. Insolvenz der Beteiligten [Seite 194]
6.3.2.2.1 - a) Insolvenz SPV [Seite 194]
6.3.2.2.1.1 - aa) Insolvenzferne Gestaltung [Seite 195]
6.3.2.2.1.2 - bb) Sicherungsmöglichkeiten [Seite 195]
6.3.2.2.1.2.1 - (1) Sicherungsübereignung oder -verpfändung [Seite 196]
6.3.2.2.1.2.2 - (2) Verwaltungs- und Sicherungstreuhand [Seite 197]
6.3.2.2.1.2.3 - (3) Absonderungsweise Befriedigung [Seite 198]
6.3.2.2.2 - b) Insolvenz des Originators [Seite 199]
6.3.2.2.3 - c) Insolvenz des Lizenznehmers [Seite 200]
6.3.2.3 - 3. Anspruch auf Lizenzzahlung aus dem Lizenzvertrag [Seite 200]
6.3.2.3.1 - a) Natur des Lizenzvertrags [Seite 200]
6.3.2.3.2 - b) Anwendbarkeit § 103 InsO [Seite 202]
6.3.2.3.2.1 - aa) Wahlrecht nach § 103 InsO [Seite 202]
6.3.2.3.2.1.1 - (1) Vollständige gegenseitige Erfüllung [Seite 203]
6.3.2.3.2.1.2 - (2) Teilung der Vertragsleistungen und Einschränkung des Wahlrechts [Seite 204]
6.3.2.3.2.2 - bb) Unanwendbarkeit des § 108 InsO analog [Seite 205]
6.3.2.3.2.3 - cc) Entwurf des § 108a InsO-E [Seite 206]
6.3.2.3.2.4 - dd) Lösungsklauseln und Kündigung [Seite 208]
6.3.2.3.3 - c) Eintragung in das Refinanzierungsregister §§ 22a ff. KWG [Seite 209]
6.3.2.3.3.1 - aa) Zweck und Ausgestaltung [Seite 209]
6.3.2.3.3.2 - bb) Begrenzter Anwendungsbereich [Seite 211]
6.3.2.3.3.3 - cc) Bedeutung für die Lizenzforderung [Seite 212]
6.3.2.4 - 4. Lizenz [Seite 213]
6.3.2.4.1 - a) Insolvenz des Lizenznehmers [Seite 213]
6.3.2.4.1.1 - aa) Wahl des Insolvenzverwalters [Seite 213]
6.3.2.4.1.2 - bb) Rechterückfall [Seite 214]
6.3.2.4.1.2.1 - (1) Abstraktions- oder Kausalitätsprinzip [Seite 214]
6.3.2.4.1.2.2 - (2) Nichterfüllungswahl und Rückfall [Seite 217]
6.3.2.4.1.2.3 - (3) Lösungsklauseln und Kündigung [Seite 219]
6.3.2.4.1.2.4 - (4) Unterlizenz [Seite 220]
6.3.2.4.2 - b) Insolvenz des Lizenzgebers/ Originators [Seite 222]
6.3.2.4.2.1 - aa) Ausschließliche Lizenz als (quasi-)dingliches Recht i.S.d. § 47 InsO [Seite 222]
6.3.2.4.2.2 - bb) Einfache Lizenz [Seite 223]
6.3.2.4.2.2.1 - (1) Urheberrechtliche Lizenz [Seite 223]
6.3.2.4.2.2.2 - (2) Gewerbliche Lizenz [Seite 224]
6.3.2.5 - 5. Abhilfeversuche [Seite 227]
6.3.2.5.1 - a) Verpfändung oder Sicherungsabtretung des Stammrechts [Seite 227]
6.3.2.5.2 - b) Lizenzsicherungsnießbrauch [Seite 227]
6.3.2.6 - 6. Fazit [Seite 230]
6.4 - D) Strukturbezogene Risiken: Informationsasymmetrien und Komplexität [Seite 231]
6.4.1 - I. Qualitätsunsicherheit beim Ankauf von Forderungen [Seite 232]
6.4.1.1 - 1. Ursachen und Bedeutung [Seite 232]
6.4.1.2 - 2. Screening, Signaling, Self-Selection [Seite 234]
6.4.1.3 - 3. Sortierung und Tranchierung [Seite 236]
6.4.2 - II. Verhaltensunsicherheit beim Servicer [Seite 237]
6.4.2.1 - 1. Ursachen [Seite 237]
6.4.2.2 - 2. Lösungsansätze [Seite 238]
6.4.3 - III. Verhaltensunsicherheit bei Ratingagenturen [Seite 240]
6.4.3.1 - 1. Interessenkonflikte bei Ratingagenturen [Seite 240]
6.4.3.2 - 2. Regulierungsversuche [Seite 241]
6.4.4 - IV. Fazit [Seite 243]
6.5 - E) Finanzaufsichtsrecht [Seite 243]
6.5.1 - I. Investoren [Seite 245]
6.5.1.1 - 1. Kredit- und Finanzdienstleistungsinstitute [Seite 245]
6.5.1.1.1 - a) Institutsbegriff [Seite 245]
6.5.1.1.2 - b) Eigenkapital- und Liquiditätsvorgaben [Seite 246]
6.5.1.1.3 - c) Organisations- und Dokumentationspflichten [Seite 248]
6.5.1.2 - 2. Versicherungen [Seite 249]
6.5.1.3 - 3. Kapitalverwaltungsgesellschaften [Seite 252]
6.5.2 - II. Zweckgesellschaft [Seite 253]
6.5.2.1 - 1. Institut [Seite 253]
6.5.2.2 - 2. Finanzunternehmen [Seite 256]
6.5.3 - III. Selbsteinbehalt beim Originator [Seite 258]
6.5.4 - IV. Aktuelle Entwicklungen [Seite 260]
6.5.4.1 - 1. Ankaufinitiative der EZB [Seite 260]
6.5.4.2 - 2. Verordnung für Verbriefungen [Seite 261]
6.5.4.2.1 - a) Ansatz [Seite 261]
6.5.4.2.2 - b) Kritik [Seite 262]
6.5.5 - V. Fazit [Seite 265]
7 - Kapitel 5 Befragung der Praxis [Seite 267]
7.1 - A) Fragestellung [Seite 267]
7.2 - B) Unternehmensbefragung [Seite 267]
7.3 - C) Expertenbefragung [Seite 270]
7.3.1 - I. Festlegung der Befragungsmethode [Seite 270]
7.3.2 - II. Auswahl der Experten [Seite 271]
7.3.3 - III. Umsetzung der Befragung [Seite 273]
7.3.4 - IV. Auswertung [Seite 274]
7.3.4.1 - 1. Kategorisierung und Extraktion [Seite 275]
7.3.4.1.1 - a) Funktionsweise und Struktur [Seite 275]
7.3.4.1.2 - b) Verbriefungsforderungen [Seite 279]
7.3.4.1.3 - c) Refinanzierung und Informationsmanagement [Seite 281]
7.3.4.1.4 - d) Umsetzbarkeit und größte Hindernisse der IP-Verbriefung [Seite 283]
7.3.4.2 - 2. Aufbereitung der Daten und Auswertung [Seite 286]
7.3.4.2.1 - a) Funktionsweise und Struktur [Seite 286]
7.3.4.2.2 - b) Verbriefungsforderungen [Seite 287]
7.3.4.2.3 - c) Refinanzierung und Informationsmanagement [Seite 288]
7.3.4.2.4 - d) Umsetzbarkeit und größte Hindernisse der IP-Verbriefung [Seite 289]
7.3.5 - V. Abgleich der Erkenntnisse aus Theorie und Expertenbefragung [Seite 290]
8 - Kapitel 6 Zusammenfassung und Ausblick [Seite 294]
8.1 - A) Zusammenfassung der wesentlichen Erkenntnisse [Seite 294]
8.2 - B) Ausblick [Seite 296]
9 - Abbildungsverzeichnis [Seite 298]
10 - Literaturverzeichnis [Seite 300]
11 - Anhang [Seite 320]