Grenzüberschreitende Verschmelzung mit Drittstaatenbezug

1 - Cover [Seite 1]
2 - Teil I: Einleitung [Seite 19]
2.1 - § 1 Gegenstand der Untersuchung [Seite 19]
2.1.1 - A. Grundlegende Fragestellungen [Seite 22]
2.1.2 - B. Nutzen der Arbeitsergebnisse [Seite 23]
2.1.3 - C. Der zugrundeliegende Sachverhalt [Seite 26]
2.2 - § 2 Gang der Untersuchung [Seite 28]
3 - Teil II: Die (grenzüberschreitende) Verschmelzung nach dem UmwG [Seite 31]
3.1 - § 1 Die Verschmelzung von Kapitalgesellschaften nach deutschem Recht [Seite 31]
3.1.1 - A. Systematik, Grundsätze und Schutzprinzipien des UmwG [Seite 32]
3.1.1.1 - I. Systematik des UmwG [Seite 32]
3.1.1.1.1 - 1. Gesetzesaufbau [Seite 32]
3.1.1.1.2 - 2. Verfahren [Seite 34]
3.1.1.1.3 - 3. Wirkung [Seite 35]
3.1.1.1.3.1 - a) Vermögensübergang [Seite 36]
3.1.1.1.3.2 - b) Auflösung ohne Abwicklung [Seite 36]
3.1.1.1.3.3 - c) Mitgliedschaftsperpetuierung [Seite 37]
3.1.1.1.3.4 - d) Heilung [Seite 37]
3.1.1.2 - II. Der Numerus Clausus im Umwandlungsrecht, § 1 Abs. 2 UmwG [Seite 39]
3.1.1.3 - III. Das Analogieverbot im Umwandlungsrecht, § 1 Abs. 2 UmwG [Seite 41]
3.1.1.4 - IV. Der zwingende Charakter der Umwandlungsvorschriften, § 1 Abs. 3 UmwG [Seite 42]
3.1.1.4.1 - 1. Abweichung gem. § 1 Abs. 3 Satz 1 UmwG [Seite 43]
3.1.1.4.2 - 2. Ergänzung gem. § 1 Abs. 3 Satz 2 UmwG [Seite 43]
3.1.1.5 - V. Schutzprinzipien im Umwandlungsrecht [Seite 44]
3.1.1.5.1 - 1. Gläubigerschutz [Seite 45]
3.1.1.5.1.1 - a) Materiell-rechtliche Sicherheitsleistung [Seite 45]
3.1.1.5.1.2 - b) Gesamtschuldnerische Haftung [Seite 46]
3.1.1.5.1.3 - c) Haftungserweiterung bei Spaltung und Formwechsel [Seite 47]
3.1.1.5.2 - 2. Anlegerschutz [Seite 47]
3.1.1.5.2.1 - a) Informationsrecht [Seite 48]
3.1.1.5.2.2 - b) Minderheitenschutz und Barabfindung [Seite 48]
3.1.1.5.2.3 - c) Anfechtungsrecht [Seite 49]
3.1.1.5.3 - 3. Arbeitnehmerschutz [Seite 50]
3.1.1.5.3.1 - a) Angaben im Umwandlungsvertrag [Seite 50]
3.1.1.5.3.2 - b) Übergang der Arbeitsverhältnisse nach § 613a BGB [Seite 51]
3.1.1.5.3.3 - c) Mitbestimmungsbeibehaltung [Seite 51]
3.1.1.6 - VI. Auslegung im Umwandlungsrecht [Seite 52]
3.1.1.6.1 - 1. Allgemeine Auslegungsgrundsätze im UmwG [Seite 52]
3.1.1.6.2 - 2. Besondere Auslegungsgrundsätze im Sinne der Richtlinienkonformität [Seite 53]
3.1.2 - B. Gegenstand und Systematik der Verschmelzung [Seite 56]
3.1.2.1 - I. Systematik und Wirkung der Verschmelzung [Seite 56]
3.1.2.2 - II. (Sonder-)Formen der Verschmelzung [Seite 58]
3.1.2.2.1 - 1. Verschmelzung durch Aufnahme [Seite 58]
3.1.2.2.2 - 2. Verschmelzung durch Neugründung [Seite 59]
3.1.2.2.3 - 3. Sonderformen der Verschmelzung [Seite 60]
3.1.2.2.3.1 - a) Mutter-Tochter-Verschmelzung [Seite 61]
3.1.2.2.3.2 - b) Schwesterverschmelzung [Seite 63]
3.1.2.2.3.3 - c) Enkelverschmelzung [Seite 64]
3.1.2.3 - III. Verschmelzungsverfahren [Seite 64]
3.1.2.3.1 - 1. Vorbereitungsphase [Seite 65]
3.1.2.3.1.1 - a) Verschmelzungsvertrag [Seite 66]
3.1.2.3.1.2 - b) Verschmelzungsbericht [Seite 68]
3.1.2.3.1.3 - c) Verschmelzungsprüfung [Seite 69]
3.1.2.3.1.4 - d) Vorbereitung einer Kapitalerhöhung und Bestellung eines Treuhänders [Seite 71]
3.1.2.3.2 - 2. Beschlussphase [Seite 71]
3.1.2.3.2.1 - a) Vorbereitung und Durchführung der Gesellschafterversammlung [Seite 71]
3.1.2.3.2.2 - b) Verschmelzungsbeschluss [Seite 72]
3.1.2.3.3 - 3. Vollzugsphase [Seite 73]
3.1.2.3.3.1 - a) Anmeldung und Eintragung [Seite 73]
3.1.2.3.3.2 - b) Wirksamwerden [Seite 74]
3.1.2.4 - IV. An die Verschmelzung angrenzende Rechtsgebiete [Seite 75]
3.1.2.4.1 - 1. Gesellschaftsspezifische Gesetze [Seite 75]
3.1.2.4.2 - 2. Bürgerliches Recht [Seite 77]
3.1.2.4.3 - 3. Arbeitnehmerbeteiligung [Seite 78]
3.1.2.4.4 - 4. Verfahrensvorschriften des BeurkG und der KostO [Seite 80]
3.1.2.4.5 - 5. Registerrecht [Seite 81]
3.1.2.4.6 - 6. Steuerrecht [Seite 82]
3.1.3 - C. Zwischenergebnis [Seite 83]
3.2 - § 2 Sach- und Kollisionsrecht bei grenzüberschreitender Verschmelzung [Seite 84]
3.2.1 - A. Zulässigkeit grenzüberschreitender Verschmelzungen nach dem UmwG [Seite 85]
3.2.1.1 - I. Allgemeine Problemstellung bei grenzüberschreitendem Sachverhalt [Seite 86]
3.2.1.2 - II. Kollisionsrechtliche Grundlagen [Seite 86]
3.2.1.2.1 - 1. Ermittlung der Gesellschaftsstatute der beteiligten Rechtsträger [Seite 87]
3.2.1.2.2 - 2. Ermittlung des anwendbaren Rechts [Seite 90]
3.2.1.2.2.1 - a) Einzeltheorien [Seite 92]
3.2.1.2.2.2 - b) (Modifizierte) Vereinigungstheorie [Seite 93]
3.2.1.3 - III. Problematik von § 1 Abs. 1 UmwG und Vereinbarkeit mit Art. 49 und 54 AEUV [Seite 98]
3.2.1.3.1 - 1. Beschränkung auf Rechtsträger mit Sitz im Inland [Seite 98]
3.2.1.3.1.1 - a) Sitzbegriff [Seite 99]
3.2.1.3.1.2 - b) Beschränkung auf Inlandsfälle [Seite 99]
3.2.1.3.2 - 2. Verstoß gegen, Art. 49, 54 AEUV - EuGH-Urteil SEVIC [Seite 101]
3.2.1.3.3 - 3. Lösung des Problems und Rechtslage auf EU/EWR-Ebene [Seite 105]
3.2.2 - B. Die grenzüberschreitende Verschmelzung nach §§ 122a ff. UmwG [Seite 108]
3.2.2.1 - I. Systematik und Aufbau der §§ 122a ff. UmwG [Seite 109]
3.2.2.1.1 - 1. Systematik und Verhältnis zu anderen Normen im UmwG und der SE-VO/SCE-VO [Seite 110]
3.2.2.1.1.1 - a) Verhältnis zu § 1 UmwG [Seite 111]
3.2.2.1.1.2 - b) Verhältnis zu §§ 2-122 UmwG [Seite 112]
3.2.2.1.1.3 - c) Verhältnis zu §§ 123 ff. UmwG [Seite 112]
3.2.2.1.1.4 - d) Verhältnis zur SE-VO/SCE-VO [Seite 113]
3.2.2.1.2 - 2. Aufbau - Zweites Buch, Zehnter Abschnitt (§§ 122a ff. UmwG) [Seite 114]
3.2.2.2 - II. Das Verschmelzungsverfahren nach §§ 122a ff. UmwG [Seite 114]
3.2.2.2.1 - 1. Eröffnung des Anwendungsbereichs [Seite 115]
3.2.2.2.1.1 - a) Sachlicher Anwendungsbereich, § 122a UmwG - Grenzüberschreitende Verschmelzung [Seite 116]
3.2.2.2.1.2 - b) Persönlicher Anwendungsbereich, § 122b UmwG - Verschmelzungsfähige Rechtsträger [Seite 118]
3.2.2.2.2 - 2. Vorbereitungsphase [Seite 119]
3.2.2.2.2.1 - a) Verschmelzungsplan, § 122c UmwG [Seite 120]
3.2.2.2.2.2 - b) Verschmelzungsbericht, § 122e UmwG [Seite 124]
3.2.2.2.2.3 - c) Verschmelzungsprüfung, § 122f UmwG [Seite 126]
3.2.2.2.3 - 3. Beschlussphase [Seite 129]
3.2.2.2.3.1 - a) Vorbereitung der Versammlung zum Verschmelzungsbeschluss [Seite 130]
3.2.2.2.3.2 - aa) Beteiligung einer AG (KGaA, SE) [Seite 131]
3.2.2.2.3.3 - bb) Beteiligung einer GmbH [Seite 133]
3.2.2.2.3.4 - b) Beschlussfassung [Seite 135]
3.2.2.2.3.5 - c) Zustimmungsvorbehalt nach § 122g Abs. 1 UmwG [Seite 136]
3.2.2.2.3.6 - d) Entbehrlichkeit der Zustimmung, § 122g Abs. 2 UmwG [Seite 138]
3.2.2.2.4 - 4. Vollzugsphase [Seite 139]
3.2.2.2.4.1 - a) Anmeldung, Verschmelzungsbescheinigung, und Eintragung §§ 122k, 122l UmwG [Seite 140]
3.2.2.2.4.2 - aa) Bei übertragender deutscher Gesellschaft [Seite 140]
3.2.2.2.4.3 - bb) Bei übernehmender oder neuer deutscher Gesellschaft [Seite 143]
3.2.2.2.4.4 - b) Wirksamwerden, § 122a Abs. 2 i.V.m. § 20 UmwG [Seite 146]
3.2.2.3 - III. An die grenzüberschreitende Verschmelzung angrenzende Rechtsgebiete [Seite 146]
3.2.2.3.1 - 1. Gesellschaftsspezifische Regelungen [Seite 147]
3.2.2.3.2 - 2. Bürgerliches Recht [Seite 148]
3.2.2.3.3 - 3. Arbeitnehmerbeteiligung nach MgVG [Seite 149]
3.2.2.3.4 - 4. Verfahrensvorschriften des BeurkG und der KostO [Seite 153]
3.2.2.3.5 - 5. Registerrecht [Seite 155]
3.2.2.3.6 - 6. Steuerrecht [Seite 155]
3.2.3 - C. Zwischenergebnis [Seite 158]
4 - Teil III: Die grenzüberschreitende Verschmelzung mit Gesellschaften aus Drittstaaten [Seite 161]
4.1 - § 1 Besondere Problemstellung bei Drittstaatensachverhalten [Seite 161]
4.2 - § 2 Aktueller Meinungsstand [Seite 163]
4.2.1 - A. Gegen die Anwendbarkeit des UmwG bei grenzüberschreitenden Verschmelzungen mit Drittstaatenbezug [Seite 164]
4.2.1.1 - I. Wortlaut und Wille des Gesetzgebers [Seite 164]
4.2.1.1.1 - 1. Gesetzeswortlaut [Seite 164]
4.2.1.1.1.1 - a) Inländische Rechtsträger [Seite 164]
4.2.1.1.1.2 - b) Sitzbegriff [Seite 166]
4.2.1.1.2 - 2. Regierungsbegründung als Ausgangspunkt der Argumentation [Seite 166]
4.2.1.2 - II. Verstoß gegen umwandlungsrechtliche Grundsätze [Seite 169]
4.2.2 - B. Für die Anwendbarkeit des UmwG bei grenzüberschreitenden Verschmelzungen mit Drittstaatenbezug [Seite 170]
4.2.2.1 - I. Wortlaut und Wille des Gesetzgebers [Seite 171]
4.2.2.1.1 - 1. Gesetzeswortlaut [Seite 171]
4.2.2.1.1.1 - a) Inländische Rechtsträger [Seite 171]
4.2.2.1.1.2 - b) Sitzbegriff [Seite 172]
4.2.2.1.2 - 2. Regierungsbegründung als Ausgangspunkt der Argumentation [Seite 173]
4.2.2.1.2.1 - a) Exkurs zur Verschmelzung einer italienischen S.r.l. auf eine deutsche GmbH (vor Inkrafttreten der §§ 122a ff. UmwG) [Seite 178]
4.2.2.1.2.2 - aa) Eintragungsreihenfolge der einzelnen Verschmelzungsschritte [Seite 179]
4.2.2.1.2.3 - bb) Widerspruchsrecht und Sicherheitsleistung der Gläubiger [Seite 179]
4.2.2.1.2.4 - cc) Wirksamkeit der Verschmelzung [Seite 180]
4.2.2.1.2.5 - dd) Beurkundungspflichten [Seite 180]
4.2.2.1.2.6 - b) Exkurs zur Verschmelzung einer französischen S.A. auf eine deutsche GmbH (vor Inkrafttreten der §§ 122a ff. UmwG) [Seite 181]
4.2.2.1.2.7 - aa) Kapitalerhöhungsbetrag [Seite 182]
4.2.2.1.2.8 - bb) Arbeitnehmerbeteiligung [Seite 182]
4.2.2.1.2.9 - cc) Wirksamkeit der Verschmelzung und Vorläufigkeitsvermerk [Seite 183]
4.2.2.1.2.10 - dd) Genehmigung der Verschmelzung [Seite 184]
4.2.2.1.2.11 - ee) Beurkundungspflicht [Seite 185]
4.2.2.2 - II. Kein Verstoß gegen umwandlungsrechtliche Grundsätze [Seite 186]
4.2.2.3 - III. Abkommen zur Gleichstellungen mit Gesellschaften aus der EU [Seite 187]
4.2.3 - C. Befund in der Literatur [Seite 189]
4.3 - § 3 Stellungnahme - Möglichkeit und Anforderungen bei Drittstaatensachverhalten [Seite 192]
4.3.1 - A. Zulässigkeit nach § 1 Abs. 1 UmwG [Seite 192]
4.3.1.1 - I. Wortlaut - »Rechtsträger mit Sitz im Inland« [Seite 192]
4.3.1.1.1 - 1. Beschränkung auf inländische Rechtsträger [Seite 192]
4.3.1.1.2 - 2. Sitzbegriff [Seite 194]
4.3.1.2 - II. Wille des historischen Gesetzgebers [Seite 195]
4.3.1.2.1 - 1. »Geltendes Recht in fast allen Fällen« [Seite 197]
4.3.1.2.1.1 - a) (Umwandlungs-)Recht bis 1995 [Seite 197]
4.3.1.2.1.2 - aa) Historische Entwicklung im Umwandlungsrecht [Seite 197]
4.3.1.2.1.3 - bb) Historische Entwicklung im Recht grenzüberschreitender Verschmelzungen [Seite 200]
4.3.1.2.1.4 - b) Die auf Rechtsträger im Inland beschränkten »Fälle« [Seite 203]
4.3.1.2.1.5 - aa) Grenzüberschreitende Verlegung des Verwaltungssitzes [Seite 204]
4.3.1.2.1.6 - (1) Grenzüberschreitung zwischen Staaten, die der Sitztheorie folgen [Seite 204]
4.3.1.2.1.7 - (2) Grenzüberschreitung zwischen Staaten, die jeweils der Sitz- oder der Gründungstheorie folgen [Seite 206]
4.3.1.2.1.8 - bb) Grenzüberschreitende Verlegung des Satzungssitzes [Seite 208]
4.3.1.2.1.9 - cc) Grenzüberschreitende Verlegung von Satzungs- und Verwaltungssitz [Seite 209]
4.3.1.2.1.10 - dd) Differenzierte Sichtweise auf Drittstaatensachverhalte? [Seite 210]
4.3.1.2.2 - 2. Rechtstechnische und politische Probleme [Seite 211]
4.3.1.2.2.1 - a) Politische Probleme [Seite 212]
4.3.1.2.2.2 - b) Rechtstechnische Probleme [Seite 213]
4.3.1.2.3 - 3. Zurückstellung der Regelung grenzüberschreitender Vorgänge [Seite 214]
4.3.1.2.3.1 - a) Gründe für die Zurückstellung [Seite 214]
4.3.1.2.3.2 - b) Gegenstand der Zurückstellung [Seite 216]
4.3.1.2.3.3 - c) Begriff und Folgen der Zurückstellung [Seite 217]
4.3.1.2.3.4 - aa) Anwendung der allgemeinen Regeln bis zum Erlass von Spezialregeln [Seite 218]
4.3.1.2.3.5 - bb) Keine Anwendung des UmwG bis zum Erlass von Spezialregeln [Seite 219]
4.3.1.2.3.6 - cc) Lösung und Schlussfolgerungen aus der Zurückstellung [Seite 221]
4.3.1.3 - III. Gesetzessinn [Seite 223]
4.3.1.3.1 - 1. Teleologie des UmwG und speziell des § 1 UmwG [Seite 224]
4.3.1.3.1.1 - a) Verstoß gegen die Ziele des Umwandlungsrechts [Seite 225]
4.3.1.3.1.2 - aa) Zusammenfassung und Systematisierung [Seite 225]
4.3.1.3.1.3 - bb) Erweiterung der Umwandlungsarten und verschmelzungsfähigen Rechtsträger [Seite 226]
4.3.1.3.1.4 - cc) Umwandlungsrechtliche Schutzprinzipien [Seite 227]
4.3.1.3.1.5 - b) Eröffnung des Anwendungsbereichs, § 1 Abs. 1 UmwG [Seite 229]
4.3.1.3.1.6 - aa) Sachlicher Anwendungsbereich [Seite 230]
4.3.1.3.1.7 - bb) Persönlicher Anwendungsbereich [Seite 231]
4.3.1.3.1.8 - c) Verstoß gegen die umwandlungsrechtlichen Grundsätze? [Seite 232]
4.3.1.3.1.9 - aa) Numerus Clausus der Umwandlungsarten [Seite 233]
4.3.1.3.1.10 - bb) Analogieverbot [Seite 233]
4.3.1.3.1.11 - cc) Der zwingende Charakter des Umwandlungsrechts [Seite 235]
4.3.1.3.2 - 2. Erfüllung der Anforderungen aus heutiger Sicht [Seite 236]
4.3.1.3.2.1 - a) Geltendes Recht in fast allen Fällen als Schranke für Drittstaatensachverhalte? [Seite 236]
4.3.1.3.2.2 - b) Bestehen politischer und rechtstechnischer Probleme? [Seite 238]
4.3.1.3.2.3 - aa) Politische Probleme [Seite 238]
4.3.1.3.2.4 - (1) Eingriff in fremde Rechtsordnung [Seite 238]
4.3.1.3.2.5 - (2) Mitbestimmungsrecht [Seite 239]
4.3.1.3.2.6 - bb) Rechtstechnische Probleme [Seite 241]
4.3.1.3.2.7 - (1) Bestehen entsprechender Verfahrensvorschriften [Seite 241]
4.3.1.3.2.8 - (2) Angrenzende Rechtsgebiete [Seite 245]
4.3.1.3.2.9 - (aa) Arbeitnehmerbeteiligung nach MgVG [Seite 245]
4.3.1.3.2.10 - (bb) Registerrecht [Seite 246]
4.3.1.3.2.11 - (cc) Steuerrecht [Seite 248]
4.3.1.3.2.12 - (dd) Sonstige Rechtsgebiete [Seite 251]
4.3.1.3.2.13 - c) Bestehen einer Zurückstellungsabsicht [Seite 252]
4.3.2 - B. Zwischenergebnis [Seite 253]
4.3.3 - C. Mögliches Verfahren bei Drittstaatensachverhalten [Seite 254]
4.3.3.1 - I. Anwendung der modifizierten Vereinigungstheorie außerhalb der §§ 122a ff. UmwG [Seite 254]
4.3.3.2 - II. Modifizierten Vereinigungstheorie unter analoger Anwendung der §§ 122a ff. UmwG [Seite 255]
4.3.3.2.1 - 1. Einzel- und Gesamtanalogie [Seite 256]
4.3.3.2.2 - 2. Auswahl- und Gebietsanalogie [Seite 256]
4.3.3.2.3 - 3. Art. 1 der Richtlinie als Schranke für Drittstaatengesellschaften? [Seite 257]
4.3.3.2.4 - 4. Vorliegen einer Lücke [Seite 261]
4.3.3.2.5 - 5. Planwidrigkeit der Regelungslücke [Seite 262]
4.3.3.2.6 - 6. Vergleichbare Interessenlage [Seite 264]
4.3.3.2.7 - 7. Umfang der analogen Anwendung [Seite 264]
4.3.3.2.7.1 - a) Anwendung der §§ 122a ff. UmwG im Wege der Gebietsanalogie [Seite 264]
4.3.3.2.7.2 - b) Anwendung der §§ 122a ff. UmwG punktuell im Wege der Auswahlanalogie [Seite 265]
4.4 - § 4 Ergebnis [Seite 267]
5 - Teil IV: Zusammenfassung und Ausblick [Seite 269]
6 - Abbildungsverzeichnis [Seite 273]
7 - Literaturverzeichnis [Seite 279]