Churning

Name: Churning | Das Phänomen der kapitalmarkt- und börsenrechtlichen Spesenschinderei und die Sanktionierung im Straf- und Ordnungswidrigkeitenrecht
Brand: C.F. Müller
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Das Phänomen der kapitalmarkt- und börsenrechtlichen Spesenschinderei und die Sanktionierung im Straf- und Ordnungswidrigkeitenrecht

Manuel Lorenz(Autor*in)

C.F. Müller (Verlag)

1. Auflage

Erschienen am 4. August 2015

242 Seiten

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978-3-8114-4147-7 (ISBN)

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Inhalt

Intro
Churning
Herausgeber
Impressum
Zitat
Vorwort
Widmung
Inhaltsverzeichnis
Abkürzungsverzeichnis
Einleitung und Begriff des Churning
Teil 1 Der kapitalmarkt- und börsenrechtliche Hintergrund
A. Die Termingeschäfte
I. Die Festgeschäfte
II. Die Optionsgeschäfte
B. Die Kassageschäfte
I. Allgemeines
II. Die Optionsscheingeschäfte
C. Der Over-The-Counter-Markt (OTC-Markt)
D. Die zentralen Finanzdienstleistungen des WpHG
I. Die Finanzportfolioverwaltung
II. Die Abschlussvermittlung
III. Die Anlageberatung
IV. Die Anlagevermittlung
V. Zusammenfassung
Teil 2 Das Phänomen Churning
A. Das Phänomen
B. Mit Churning potentiell einhergehende Verhaltensweisen
I. Die Kick-Back Zahlungen
II. Die Risikogeschäfte
III. Das Stop-Loss-Order-Fishing
IV. Sog. Bucket-Shops respektive Bucket-Orders
V. Der Handel mit sog. "nackten Optionen"
VI. Front-Running
VII. Scalping
Teil 3 Der Nachweis von Churning
A. Indizien für Churning
I. Objektive Indizien
1. Das übermäßige Umschichten, respektive Excessive-Trading
a) Speziell für Termingeschäfte die Commission-to-Equity-Ratio
b) Speziell für Kassageschäfte die Cost-to-Equity-Rate und der Umsatzquotient
aa) Cost-to-Equity-Rate
bb) Der Umsatzquotient, respektive die Turn-Over-Rate
(1) Die einfache Looper-Methode
(2) Die modifizierte Looper-Methode
c) Gemeinsame Indizien für Termin- und Kassageschäfte
aa) Die extrem kurzen Haltezeiten
(1) Die Day-Trades
(2) Die Over-Night-Geschäfte
(3) In-and-Out-Trading
(a) Das Over-Trading
(b) Das Switching
bb) Die Break-Even-Betrachtung
cc) Das Fehlen einer Handlungsstrategie
dd) Das Tätigen wirtschaftlich unsinniger Geschäfte
ee) Das Cross-Trading
ff) Die Commission-to-Investment-Rate
gg) Das Trading ohne ausreichende Sicherheitsreserven
hh) Die "unredliche" Stop-Loss-Order
2. Die Kontrolle des Anlagekontos durch den Vermittler
a) Die formelle Kontrolle
b) Die faktische Kontrolle
3. Die Vergütung und Umsatzvorgaben
a) Die provisionsabhängige Vergütung und Kick-Back Zahlungen
b) Die Umsatzvorgaben an Mitarbeiter
II. Subjektives Indiz
B. Fazit
Teil 4 Die Strafbarkeit von Churning
A. Die Differenzierung zwischen Täterschaft und Teilnahme
I. Abgrenzungskriterien für Täterschaft und Teilnahme
II. Auswirkungen auf die Phänomenologie des Churning
1. (Mit-)Täterschaft des Brokers durch aktives Tun
a) (Mit-)Täterschaft des Brokers aufgrund der Kick-Back Vereinbarung?
b) (Mittelbare) Täterschaft über die Figur des Täters hinter dem Täter?
2. (Mit-)Täterschaft des Brokers durch Unterlassen
III. Zusammenfassung
B. Die Täterschaftliche Begehung des Finanzdienstleisters
I. Die Strafbarkeit wegen Untreue nach § 266 StGB
1. Der Tatbestand
a) Der objektive Tatbestand
aa) Die Vermögensbetreuungspflicht
(1) Die Vermögensbetreuungspflicht des Finanzportfolioverwalters
(2) Die Vermögensbetreuungspflicht des Anlageberaters
(3) Die Vermögensbetreuungspflicht des Abschlussvermittlers
(4) Die Vermögensbetreuungspflicht des Anlagevermittlers
(5) Fazit
bb) Die Tatbestandsalternativen der Untreue
(1) Der Missbrauchstatbestand, § 266 Abs. 1 Var. 1 StGB
(a) Die Verfügungs- oder Verpflichtungsbefugnis
(b) Der Missbrauch der Verfügungs- oder Verpflichtungsbefugnis
(c) Das tatbestandsausschließende Einverständnis
(2) Der Treubruchtatbestand, § 266 Abs. 1 Var. 2 StGB
(a) Das Treueverhältnis
(b) Die Verletzung einer spezifischen Betreuungspflicht
cc) Der Vermögensnachteil
(1) Der Vermögensbegriff
(2) Der konkrete Vermögensnachteil
(a) Der Vermögensnachteil bei Optionsgeschäften
(b) Der Vermögensnachteil bei Festgeschäften
(c) Die gesamte Investitionssumme als Vermögensnachteil
b) Der subjektive Tatbestand
2. Die Regelbeispiele des § 266 i.V.m. § 263 Abs. 3 StGB
3. Konkurrenzen
4. Zusammenfassung
II. Die Strafbarkeit wegen Betrug nach § 263 StGB
1. Der Tatbestand
a) Der objektive Tatbestand
aa) Die Täuschung über Tatsachen
(1) Der Tatsachenbegriff
(a) Die äußeren Tatsachen
(b) Die inneren Tatsachen
(2) Das täuschende Verhalten
(a) Die Täuschung durch aktives Tun
(b) Die Täuschung durch Unterlassen
bb) Der Irrtum
cc) Die Vermögensverfügung
dd) Der Vermögensschaden
(1) Der Vermögensschaden beim Optionsgeschäft
(a) Der Vermögensschaden beim Eingehungsbetrug
(b) Der Vermögensschaden beim Erfüllungsbetrug
(2) Der Vermögensschaden beim Festgeschäft
(a) Der Vermögensschaden beim Eingehungsbetrug
(b) Der Vermögensschaden beim Erfüllungsbetrug
b) Der subjektive Tatbestand
aa) Der Vorsatz
bb) Die rechtswidrige und stoffgleiche Bereicherungsabsicht
(1) Die Stoffgleichheit
(2) Die Rechtswidrigkeit der Bereicherungsabsicht
2. Die Regelbeispiele des § 263 Abs. 3 StGB
3. Die Qualifikation des § 263 Abs. 5 StGB
4. Die Konkurrenzen
5. Zusammenfassung
III. Sonstige Straftatbestände
1. Der Kapitalanlagebetrug, § 264a StGB
2. Der Kreditbetrug, § 265b StGB
3. Der strafbare Insiderhandel
a) Erwerbs- respektive Veräußerungsverbot, § 38 Abs. 1 Nr. 1 i.V.m. § 14 Abs. 1 Nr. 1 WpHG
b) Weitergabeverbot, § 38 Abs. 1 Nr. 2 i.V.m. § 39 Abs. 2 Nr. 3 i.V.m. § 14 Abs. 1 Nr. 2 WpHG
c) Empfehlungsverbot, § 38 Abs. 1 Nr. 2 i.V.m. § 39 Abs. 2 Nr. 4 i.V.m. § 14 Abs. 1 Nr. 3 WpHG
4. Die strafbare Marktmanipulation, § 38 Abs. 2 i.V.m. § 39 Abs. 1 Nr. 1 oder 2 oder Abs. 2 Nr. 11 WpHG
5. Das Verleiten zur Börsenspekulation, §§ 49 i.V.m. 26 BörsG
6. Die Depotunterschlagung, § 34 DepotG
7. Zusammenfassung
C. Die Teilnahmestrafbarkeit des Brokers
I. Der objektive Tatbestand des § 27 Abs. 1 StGB
1. Die vorsätzliche rechtswidrige Haupttat
2. Das Hilfeleisten
II. Der subjektive Tatbestand des § 27 Abs. 1 StGB
III. Ggf. eine Strafrahmenverschiebung nach § 28 Abs. 1 StGB
IV. Die Anwendbarkeit deutschen Strafrechts als objektive Bedingung der Strafbarkeit
V. Zusammenfassung
D. Fazit
Teil 5 Die Ahndbarkeit von Churning
A. Die Ahndbarkeit nach dem Ordnungswidrigkeitengesetz
I. Die grundsätzliche Bedeutung des Ordnungswidrigkeitengesetzes für das Wirtschaftsstrafrecht
II. Die Verletzung einer Aufsichtspflicht im Sinne des § 130 OWiG
1. Der objektive Tatbestand
a) Die Täterqualifikation
b) Die Tathandlung im Sinne des Unterlassens einer Aufsichtsmaßnahme
2. Der subjektive Tatbestand
3. Die objektiven Bedingungen der Ahndung
a) Die Begehung einer mit Strafe oder Geldbuße bedrohten Zuwiderhandlung
b) Der Zurechnungszusammenhang
c) Anwendbarkeit deutschen Ordnungswidrigkeitenrechts
4. Die Rechtsfolge
5. Zwischenergebnis
III. Die Verbandsgeldbuße nach § 30 OWiG
1. Der Normadressat
2. Der Täterkreis der Bezugstat
3. Die Anknüpfungstat
a) Die tatbestandsmäßige, rechtswidrige und schuldhafte/vorwerfbare sowie verfolgbare Straftat/Ordnungswidrigkeit
b) Das Handeln als Organ, Vorstand, vertretungsberechtigter Gesellschafter, Bevollmächtigter oder Leitungsperson
c) Der Verbandsbezug im Sinne eines Pflichtverstoßes (§ 30 Abs. 1 Var. 1 OWiG) oder Bereicherung des Verbandes (§ 30 Abs. 1 Var. 2 OWiG)
4. Die Anwendbarkeit deutschen Ordnungswidrigkeitenrechts
5. Die Rechtsfolge
6. Zwischenergebnis
B. Bebußbare Verstöße gegen wertpapierhandelsrechtliche, allgemeine Verhaltensregeln
C. Zusammenfassung
Teil 6 Stellungnahme
Teil 7 Eine Handlungsempfehlung für den Praktiker zur Vermeidung des Churning-Vorwurfs
Anlage: Einschlägige Judikate
Allgemeines Schrifttumsverzeichnis
Stichwortverzeichnis

Abkürzungsverzeichnis

a.A.

andere Ansicht

ABl.

Amtsblatt

ABl.-EG

Amtsblatt der Europäischen Gemeinschaft

ABl.-EU

Amtsblatt der Europäischen Union

Abs.

Absatz

a.F.

alte Fassung

Die Aktiengesellschaft. Zeitschrift für das gesamte Aktienwesen, für deutsches, europäisches und internationales Unternehmens- und Kapitalmarktrecht/Aktiengesellschaft

AG-Report

Die Aktiengesellschaft Report

Anm.

Anmerkung

AnwK-StGB

AnwaltKommentar zum Strafgesetzbuch

AnSVG

Gesetz zur Verbesserung des Anlegerschutzes (Anlegerschutzverbesserungsgesetz - AnSVG)

BaFin

Bundesanstalt für Finanzdienstleistungsaufsicht

BAG

Bundesarbeitsgericht

BayObLG

Bayrisches Oberstes Landesgericht

Betriebsberater. Zeitschrift für Recht, Steuern und Wirtschaft

Bd.

Band

BeckRS

Beck-Rechtsprechung

Begr.

Begründung

Beschl.

Beschluss

BGB

Bürgerliches Gesetzbuch

BGBl.

Bundesgesetzblatt

BGH

Bundesgerichtshof

BGHSt

Entscheidungen des Bundesgerichtshofes in Strafsachen

BGHZ

Entscheidungen des Bundesgerichtshofes in Zivilsachen

BKR

Zeitschrift für Bank- und Kapitalmarktrecht

BörsG

Börsengesetz (BörsG)

BT-Drucks.

Drucksache des Deutschen Bundestages

BVerfG

Bundesverfassungsgericht

BVerwG

Bundesverwaltungsgericht

CCH

Commerce Clearing House

CCZ

Corporate Compliance Zeitschrift. Zeitschrift zur Haftungsvermeidung im Unternehmen

CFD

Contracts for Difference

CFLR

Commodity Futures Law Report

CFTC

Commodity Futures Trading Commission

Co.

Compagnie

Computer und Recht (Zeitschrift)

Der Betrieb (Zeitschrift)

DBCC

District Business Conduct Committee

Dekrebo

Kreditbörse Deutschland

ders.

derselbe

dies.

dieselbe

DoE

Department of Enforcement

DStR

Deutsches Steuerrecht (Zeitschrift)

DStZ

Deutsche Steuer-Zeitung

DTB

Deutsche Terminbörse

DWiR

Deutsche Zeitschrift für Wirtschafts- und Insolvenzrecht

EEX

European Energy Exchange

Europäische Gemeinschaft

EuGH

Europäischer Gerichtshof für Menschenrechte

EUREX

European Exchange

EWiR

Entscheidungen zum Wirtschaftsrecht

folgende Seite/Randnummer

ff.

fortfolgende Seiten/Randnummern

Fn.

Fußnote

Forex

Foreign Exchange Market

Festschrift

FSLR

Federal Securities Law Report

Goldammer's Archiv für Strafrecht (Zeitschrift)

GBB-FWB

Bedingungen für Geschäfte an der Frankfurter Wertpapierbörse

GmbH

Gesellschaft mit beschränkter Haftung

grds.

grundsätzlich

GWB

Gesetz zur Änderung des Gesetzes gegen Wettbewerbsbeschränkungen

HGB

Handelsgesetz

HLR

Harvard Law Review

h.Lit.

herrschende Literatur

h.M.

herrschende Meinung

HPR

Hessische Polizeirundschau (Zeitschrift)

Hrsg.

Herausgeber

Inc.

Incorporated

i.R.d.

im Rahmen des

i.S.

im Sinne

i.S.d.

im Sinne des

i.V.m.

in Verbindung mit

Juristische Arbeitsblätter. Zeitschrift für Studenten und Referendare

jew.

jeweils

JuS

Juristische Schulung. Zeitschrift für Studium und Referendariat

Juristenzeitung

Inc.

Incorporated

Kammergericht

KMRK

Kapitalmarktrechts-Kommentar

KölnKomm-WpHG

Kölner Kommentar zum Wertpapierhandelsgesetz

KK-OWiG

Karlsruher Kommentar zum Ordnungswidrigkeitengesetz

krit.

kritisch

Landgericht

Lit.

Literatur

Leipziger Kommentar

LPX

Leipzig Power Exchange

mit

MaKonV

Verordnung zur Konkretisierung des Verbotes der Marktmanipulation (Marktmanipulations-Konkretisierungsverordnung - MaKonV)

MDR

Monatsschrift für Deutsches Recht

MedR

Medizinrecht

m.w.N.

mit weiteren Nachweisen

MK-AktG

Münchener Kommentar zum Aktiengesetz

MK-BGB

Münchener Kommentar zum Bürgerlichen Gesetzbuch

MK-HGB

Münchener...

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