Der existenzvernichtende Eingriff

Name: Der existenzvernichtende Eingriff | Eine vergleichende Untersuchung zum deutschen, englischen, franzoesischen und niederlaendischen Recht
Brand: Mohr Siebeck
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Eine vergleichende Untersuchung zum deutschen, englischen, franzoesischen und niederlaendischen Recht

Johanna Kroh(Autor*in)

Mohr Siebeck (Verlag)

1. Auflage

Erschienen am 26. November 2013

495 Seiten

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978-3-16-152404-2 (ISBN)

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Inhalt

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Vorwort
Inhaltsübersicht
Inhaltsverzeichnis
Abkürzungsverzeichnis
I. Einführung
1. Ausgangspunkt und Interesse an der rechtsvergleichenden Untersuchung
a) EG-Auslandsgesellschaften in Deutschland
b) Deutsche Regelungen und EG-Auslandsgesellschaften
2. Methodisches Vorgehen
3. Gang der Untersuchung
II. Deutsche Rechtslage
1. Entwicklung der Existenzvernichtungshaftung
a) Die Haftung im "qualifizierten faktischen Konzern" - Entwicklung der Rechtsprechung von "Autokran" bis "TBB"
(1) "Autokran"-Urteil vom 16. September 1985
(2) "Video"-Urteil vom 23. September 1991
(3) Anmerkungen
(4) "TBB"-Urteil vom 29. März 1993
(5) Anmerkungen
b) Der (alte) existenzvernichtende Eingriff - die Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs bis zum "Trihotel"-Urteil vom 16. Juli 2007
(1) "Bremer-Vulkan"-Urteil vom 17. Sept. 2001
(2) Anmerkungen
(3) "Kindl-Backwaren"-Urteil vom 24. Juni 2002
(4) Anmerkungen
c) Der (neue) existenzvernichtende Eingriff in Gestalt des "Trihotel"-Urteils des Bundesgerichtshofs vom 16. Juli 2007
2. Ausgangspunkt und Hintergrund der Existenzvernichtungshaftung - das gesetzliche Schutzkonzept der §§ 30, 31 GmbHG
a) Regelungsgehalt der §§ 30, 31 GmbHG
b) Regelungsgehalt des die §§ 30, 31 GmbHG flankierenden Gläubigerschutzes
(1) Ersatzansprüche gegen Geschäftsführer bei Auszahlungen aus dem Gesellschaftsvermögen
(2) Haftung der Gesellschafter als faktische Geschäftsführer gemäß § 43 GmbHG analog
(3) Ersatzpflicht der Gesellschafter gemäß § 73 Abs. 1 i.V.m. § 31 GmbHG analog
(4) Haftung der Gesellschafter gemäß § 823 Abs. 2 BGB i.V.m. einem Schutzgesetz
(a) § 30 GmbHG
(b) Insolvenzantragspflicht gemäß § 15a Abs. 1 und 3 InsO
(c) Ausschüttungssperre des § 73 Abs. 1 GmbHG
(d) Untreue, § 266 StGB
(5) Anfechtungsrechte des AnfG und der §§ 129 ff. InsO
c) Zusammenfassung und Stellungnahme
3. Lückenschließung im Rahmen des § 826 BGB - das neue Konzept des Bundesgerichtshofs
a) Grundsätzliches zum Anwendungsbereich des § 826 BGB
b) Methodische Legitimität des Rückgriffs auf § 826 BGB
c) Haftung wegen sittenwidriger Schädigung
(1) Sittenwidrige Schädigung des Gesellschaftsvermögens zulasten der Gläubiger - altes deliktisches Haftungskonzept
(2) Sittenwidrige Schädigung des Gesellschaftsvermögens aufgrund einer Pflichtverletzung der Gesellschafter - neues deliktisches Haftungskonzept
(a) Innenhaftung vs. Außenhaftung
(b) Genuin gesellschaftsrechtliches Haftungskonzept vs. deliktische Haftung
(c) Sittenwidrige Schädigung vs. Pflichtverletzung der Gesellschafter
d) Das Vorsatzerfordernis des § 826 BGB
e) Stellungnahme zur Neuordnung und deren rechtspraktischen Konsequenzen
4. Der existenzvernichtende Eingriff als Fallgruppe der vorsätzlich sittenwidrigen Schädigung gemäß § 826 BGB
a) Sachlicher Anwendungsbereich
b) Haftender Personenkreis
c) Tatbestand
(1) Sittenwidriges Verhalten des Täters - existenzvernichtender Eingriff des Gesellschafters in das Gesellschaftsvermögen
(a) Eingriff in das Gesellschaftsvermögen
(b) Kompensationslosigkeit des Eingriffs
(c) Insolvenzverursachung oder -vertiefung beziehungsweise Verstoß gegen § 73 Abs. 1 GmbHG
(2) Kausaler Schaden der Gesellschaft
(3) Vorsätzliches Gesellschafterhandeln
d) Fallgruppen
(1) Abzug von Liquidität und sonstiger Vermögenswerte
(2) Fremdnützige Bestellung von Sicherheiten
(3) Bilanziell nicht oder nur unzureichend abbildbarer Abzug betriebsnotwendiger Ressourcen, Geschäftsfelder und -chancen
(4) Unternehmerische Fehlentscheidungen und Risikogeschäfte
(5) Materielle Unterkapitalisierung und "Aschenputtel"-Gesellschaften
(6) Vermögensvermischung
e) Rechtsfolge
f) Konkurrenzen
g) Klagebefugnis
h) Darlegungs- und Beweislast
i) Verjährung
5. Haftung des Geschäftsführers für existenzvernichtende Eingriffe
a) Haftung des Geschäftsführers gemäß § 43 GmbHG
(1) Anspruch aus § 43 Abs. 3 S. 1 GmbHG
(2) Anspruch aus § 43 Abs. 2 GmbHG
b) Insolvenzverursachung gemäß § 64 S. 3 GmbHG
(1) Tatbestand
(2) Rechtsfolge
(3) Verfahren
c) Beihilfe zur vorsätzlichen sittenwidrigen Schädigung der Gesellschaft, § 826 i.V.m. § 830 Abs. 2 BGB
d) Konkurrenzen
e) Verhältnis zur Haftung des Gesellschafters
6. Zusammenfassung und Ausblick - der existenzvernichtende Eingriff als Ausgangspunkt der rechtsvergleichenden Betrachtung
III. Englische Rechtslage
1. Grundsätzliches zur private company limited by shares
a) Gesetzliche Grundlagen
b) Gründung der Ltd.
c) Kapitalaufbringung und Gesellschaftsanteile
d) Kapitalerhaltung und Gläubigerschutz
e) Gesellschafterversammlung
f) Geschäftsführung
g) Auflösung und Insolvenz der Gesellschaft
(1) Sanierungsverfahren - company voluntary arrangements und administration, ss. 1 ff. IA 1986 und sec. 8 i.V.m. Schedule B1 IA 1986
(2) Vertragliches Verwertungsverfahren - receivership, ss. 28 ff. IA 1986
(3) Freiwillige Abwicklung - voluntary winding up, ss. 73 ff. IA 1986
(4) Gerichtliche Abwicklung - winding up by the court, ss. 117 ff. IA 1986
2. Haftung für eine Insolvenzverschleppung - wrongful trading, sec. 214 IA 1986
a) Sachlicher Anwendungsbereich - Insolvenz der Gesellschaft
b) Haftender Personenkreis
c) Tatbestand
(1) Wissen oder Wissenmüssen um die Unvermeidbarkeit einer insolvenzbedingten Abwicklung
(2) Minimierung des potentiellen Gläubigerverlusts - Entlastungsmöglichkeit
(3) Relevanter Maßstab
(4) Kausaler Schaden
d) Rechtsfolge
(1) Ermessensentscheidung des Gerichts
(2) Materiell Begünstigter
(3) Ergänzende Maßnahmen
e) Konkurrenzen
f) Verfahren
(1) Klagebefugnis
(2) Darlegungs- und Beweislast
(3) Klagefrist
(4) Verfahrenskosten
g) Rechtsvergleichende Anmerkungen
(1) Sachlicher Anwendungsbereich und Verfahren
(2) Haftender Personenkreis
(3) Tatbestand
(4) Rechtsfolgen
3. Haftung für eine betrügerische Fortsetzung der Geschäftstätigkeit - fraudulent trading, sec. 213 IA 1986
a) Sachlicher Anwendungsbereich
b) Haftender Personenkreis
c) Tatbestand
(1) Fortsetzung der Geschäftstätigkeit in der Absicht Gläubiger zu betrügen oder in sonstiger betrügerischer Absicht
(2) Wissentliche Teilnahme an der Fortsetzung
d) Rechtsfolge
e) Verfahren
f) Rechtsvergleichende Anmerkungen
(1) Sachlicher Anwendungsbereich und Verfahren
(2) Haftender Personenkreis
(3) Tatbestand
(4) Rechtsfolge
4. Haftung von Geschäftsführern aufgrund einer Verletzung der Pflicht zur Berücksichtigung von Gläubigerinteressen - "West Mercia-Haftung" und misfeasance proceedings
a) Sachlicher Anwendungsbereich
b) Haftender Personenkreis
c) Wesentliche Haftungskriterien
(1) Pflicht zur Berücksichtigung von Gläubigerinteressen
(2) Maßgeblicher Auslöser der Pflicht
(3) Relevanter Maßstab
(4) Pflicht gegenüber der Gesellschaft - Entlastungsmöglichkeit
d) Verfahren - misfeasance proceedings, sec. 212 IA 1986
(1) Antragsbefugnis
(2) Darlegungs- und Beweislast
(3) Verfahrenskosten
(4) Antragsfrist
(5) Weitere Möglichkeiten der Geltendmachung einer Pflichtverletzung
e) Rechtsfolge
(1) Ermessensentscheidung des Gerichts im Rahmen der misfeasance proceedings
(2) Materiell Begünstigter im Rahmen der misfeasance proceedings
(3) Rechtsfolge im Rahmen weiterer Verfahren
f) Konkurrenzen
g) Rechtsvergleichende Anmerkungen
(1) Sachlicher Anwendungsbereich und Verfahren
(2) Haftender Personenkreis
(3) Tatbestand
(4) Rechtsfolgen
5. Richterrechtliche Ausgestaltung einer persönlichen Gesellschafterhaftung
a) Wirtschaftliche Einheit - single economic unit
b) Stellvertretung - agency
c) "Reine Fassade" - mere façade
d) Rechtsvergleichende Anmerkungen
6. Geschäfte unter Wert - transaction at an undervalue, sec. 238 IA 1986
a) Sachlicher Anwendungsbereich
b) Tatbestand
(1) Erfasste Geschäfte
(2) Aus Sicht der Gesellschaft unangemessener Leistungsaustausch
(3) Maßgeblicher Zeitraum
(4) Gutgläubige Geschäfte zum Zweck der Unternehmensfortführung
c) Rechtsfolge
(1) Ermessensentscheidung des Gerichts
(2) Von den Maßnahmen betroffener Personenkreis
(3) Materiell Begünstigter
d) Konkurrenzen
e) Verfahren
(1) Anfechtungsbefugnis
(2) Darlegungs- und Beweislast
(3) Anfechtungsfrist
(4) Verfahrenskosten
f) Rechtsvergleichende Anmerkungen
7. Betrügerische Geschäfte zulasten von Gläubigern - transactions defrauding creditors, ss. 423 ff. IA 1986
a) Sachlicher Anwendungsbereich
b) Tatbestand
c) Rechtsfolge
d) Verfahren
e) Rechtsvergleichende Anmerkungen
8. Ungleiche Behandlung einzelner Gläubiger - preferences, sec. 239 IA 1986
a) Tatbestand
(1) Objektive Bevorzugung
(2) Subjektive Anforderung
(3) Maßgeblicher Zeitraum
b) Rechtsfolge
c) Konkurrenzen
d) Verfahren
e) Rechtsvergleichende Anmerkungen
9. Ergänzende Anfechtungsrechte sowie Haftungstatbestände
a) Geschäfte über wesentliche Vermögensbestandteile einer Gesellschaft - substantial property transactions, ss. 190 ff. CA 2006
b) Missbrauch der Firma einer insolventen Gesellschaft - restriction on re-use of company names, ss. 216 f. IA 1986
c) Rechtsvergleichende Anmerkungen
10. Tätigkeitsverbote für Geschäftsführer - directors' disqualifications
11. Existenzvernichtende Eingriffe - Lösungen nach englischem Recht
IV. Französische Rechtslage
1. Grundsätzliches zur société à responsabilité limitée
a) Gesetzliche Grundlagen
b) Gründung der SARL
c) Kapitalaufbringung und Gesellschaftsanteile
d) Kapitalerhaltung und Gläubigerschutz
e) Gesellschafterversammlung
f) Geschäftsführung
g) Auflösung der Gesellschaft
h) Insolvenz der Gesellschaft
(1) Sanierungsverfahren - procédure de sauvegarde und redressement judiciaire, Artt. L. 620-1 ff. C.com. und Artt. L. 631-1 ff. C.com
(2) Vergleichsverfahren - procédure de conciliation, Artt. L. 611-4 ff. C.com
(3) Insolvenzbedingte Abwicklung - liquidation judiciaire, Artt. L. 640-1 ff. C.com
2. Persönliche Haftung der Geschäftsführer für Masseverbindlichkeiten in der Insolvenz - la responsabilité pour insuffisance d'actif, Artt. L. 651-1 ff. C.com.
a) Sachlicher Anwendungsbereich
b) Haftender Personenkreis
(1) Formeller Geschäftsführer
(2) Faktischer Geschäftsführer
c) Tatbestand
(1) Überschuldung - insuffisance d'actif
(2) Geschäftsleitungsfehler
(3) Kausalität zwischen Geschäftsleitungsfehler und Überschuldung
(4) Verschulden
d) Rechtsfolge
(1) Ermessensentscheidung des Gerichts
(2) Materiell Begünstigter
(3) Ergänzende Maßnahmen
e) Konkurrenzen
f) Verfahren
(1) Klagebefugnis
(2) Darlegungs- und Beweislast
(3) Verjährung
(4) Verfahrenskosten
g) Rechtsvergleichende Anmerkungen
(1) Sachlicher Anwendungsbereich und Verfahren
(2) Haftender Personenkreis
(3) Tatbestand
(4) Rechtsfolgen
3. Insolvenzerstreckung - extension de procédure, Art. L. 621-2 Abs. 2 C.com.
a) Sachlicher Anwendungsbereich
b) Betroffener Personenkreis
c) Tatbestand
(1) Vermögensvermischung - confusion de patrimoine
(2) Fiktivität der juristischen Person - fictivité de la personne morale
d) Rechtsfolge
(1) Ermessensentscheidung des Gerichts
(2) Erstreckung des Insolvenzverfahrens
(3) Sonderfälle der Insolvenzerstreckung
e) Konkurrenzen
f) Verfahren
(1) Antragsbefugnis
(2) Darlegungs- und Beweislast
(3) Verjährung
(4) Verfahrenskosten
g) Rechtsvergleichende Anmerkungen
4. Richterrechtliche Ausgestaltung einer persönlichen Gesellschafterhaftung
a) Sphärenvermischung
b) Fiktive Gesellschaft - société fictive
c) Rechtsvergleichende Anmerkungen
5. Insolvenzanfechtung - action en nullité, Artt. L. 632-1 ff. C.com.
a) Tatbestand
b) Rechtsfolge
c) Konkurrenzen
d) Verfahren
e) Rechtsvergleichende Anmerkungen
6. Ergänzende Anfechtungsrechte sowie Haftungstatbestände
a) Haftung für Geschäftsleitungsfehler, Art. L. 223-22 C.com.
(1) Haftung gegenüber der Gesellschaft
(2) Haftung gegenüber Dritten
b) Allgemeine deliktische Haftung, Art. 1382 C.civ.
(1) Haftung faktischer Geschäftsführer
(2) Gesellschafterhaftung
c) Haftung von Kreditgebern
(1) Missbräuchliche Kreditgewährung - soutien abusif, Art. L. 650-1 C.com.
(2) Haftung von Kreditinstituten für einen missbräuchlichen Kreditentzug, Art. L. 313-12 C. monét. et fin.
d) Anfechtung - action paulienne, Art. 1167 Abs. 1 C.civ.
e) Rechtsvergleichende Anmerkungen
7. Geschäftsleitungsverbote - faillite personnelle und l'interdiction de diriger, Artt. L. 653-1 ff. C.com.
8. Existenzvernichtende Eingriffe - Lösungen nach französischem Recht
V. Niederländische Rechtslage
1. Grundsätzliches zur besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
a) Gesetzliche Grundlagen
b) Gründung
c) Kapitalaufbringung und Gesellschaftsanteile
d) Kapitalerhaltung und Gläubigerschutz
e) Gesellschafterversammlung
f) Geschäftsführung
g) Auflösung der Gesellschaft
h) Insolvenz der Gesellschaft
(1) Sanierungsverfahren - surséance van betaling, Artt. 214-283 FW
(2) Insolvenzbedingte Abwicklung - faillissement, Artt. 1-213kk FW
2. Persönliche Haftung der Geschäftsführer für Masseverbindlichkeiten in der Insolvenz - kennelijk onbehoorlijk bestuur, Art. 2:248 BW
a) Sachlicher Anwendungsbereich
b) Haftender Personenkreis
(1) Formelle Geschäftsführer
(2) Faktische Geschäftsführer
c) Tatbestand
(1) Nicht ordnungsgemäße Aufgabenerfüllung der Geschäftsführung
(2) Kausalität zwischen fehlerhafter Geschäftsführung und Insolvenz
(3) Entlastungsmöglichkeit individueller Geschäftsführer
d) Rechtsfolge
(1) Inhalt und Umfang des Anspruchs
(2) Materiell Begünstigter
(3) Ergänzende Maßnahmen
e) Konkurrenzen
f) Verfahren
(1) Klagebefugnis
(2) Darlegungs- und Beweislast
(3) Verjährung
(4) Verfahrenskosten
g) Rechtsvergleichende Anmerkungen
(1) Sachlicher Anwendungsbereich und Verfahren
(2) Haftender Personenkreis
(3) Tatbestand
(4) Rechtsfolgen
3. Deliktische Haftung - indirecte doorbraak, Art. 6:162 BW
a) Sachlicher Anwendungsbereich
b) Haftender Personenkreis
(1) Formelle und faktische Geschäftsführer
(2) Gesellschafter
(3) Gläubiger
c) Tatbestand
(1) Unerlaubte Handlung
(2) Zurechenbarkeit der unerlaubten Handlung
(3) Kausaler Schaden
(4) Schutzzweckzusammenhang
d) Fallgruppen
(1) Fortsetzung von defizitären Geschäftsaktivitäten - betalingsonmacht
(2) Zahlungsverweigerung und selektive Bezahlung - betalingsonwil
(3) Unrechtmäßiger Gewinnausschüttungsbeschluss
(4) B.V.-Stafetten
(5) Erwecken des Anscheins der Kreditwürdigkeit
(6) Durchbrechung der Gleichbehandlung der Gläubiger zu eigenen Gunsten
e) Rechtsfolge
(1) Inhalt und Umfang des Schadensersatzes
(2) Materiell Begünstigter
f) Konkurrenzen
g) Verfahren
(1) Klagebefugnis
(2) Darlegungs- und Beweislast
(3) Verjährung
(4) Verfahrenskosten
h) Rechtsvergleichende Anmerkungen
(1) Sachlicher Anwendungsbereich und Verfahren
(2) Haftender Personenkreis
(3) Tatbestand
(4) Rechtsfolgen
4. Richterrechtliche Aufhebung der rechtlichen Selbstständigkeit zweier Rechtssubjekte - vereenzelviging
5. Insolvenzanfechtung - faillissementspauliana, Artt. 42 ff. FW
a) Anfechtung gemäß Art. 42 FW
(1) Freiwillige Rechtshandlung
(2) Benachteiligung der Gläubiger
(3) Wissen beziehungsweise Wissenmüssen um die Benachteiligung
(4) Vermutungsregelungen, Art. 43 und Art. 45 FW
b) Anfechtung gemäß Art. 47 FW
c) Rechtsfolge
d) Konkurrenzen
e) Verfahren
f) Rechtsvergleichende Anmerkungen
6. Ergänzende Anfechtungsmöglichkeiten sowie Haftungstatbestände
a) Gründerhaftung, Art. 2:203 Abs. 3 BW
b) Haftung für Geschäftsleitungsfehler, Art. 2:9 BW
c) Erstattung von und Haftung für unrechtmäßige Auszahlungen aus dem Gesellschaftsvermögen, Art. 2:216 Abs. 3 BW
d) Jahresabschlusshaftung der Geschäftsführer, Art. 2:249 BW
e) Anfechtung aufgrund einer Gläubigerbenachteiligung, actio Pauliana, Artt. 3:45 ff. BW
f) Rechtsvergleichende Anmerkungen
7. Existenzvernichtende Eingriffe - Lösungen nach niederländischem Recht
VI. Rechtsvergleichendes Fazit und kollisionsrechtlicher Ausblick
1. Nationaler Gläubigerschutz bei existenzvernichtenden Eingriffen
2. Kollisionsrechtlicher Ausblick
Zusammenfassung
I. Einführung
II. Deutsche Rechtslage
III. Englische Rechtslage
IV. Französische Rechtslage
V. Niederländische Rechtslage
VI. Rechtsvergleichende Zusammenfassung und kollisionsrechtlicher Ausblick
Literaturverzeichnis
Sachverzeichnis

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