Die elektronische Gesellschaftsgründung über die Grenze

1 - Cover [Seite 1]
2 - Teil 1 [Seite 27]
2.1 - § 1 Einleitung [Seite 29]
2.1.1 - A. Bedarf nach einer weiteren supranationalen Rechtsform [Seite 29]
2.1.2 - B. Vorgeschichte der SPE [Seite 31]
2.1.3 - C. Das "Allzweckmöbel" - Die Societas Privata Europaea [Seite 35]
2.1.4 - D. Von der SPE zur SUP [Seite 35]
2.1.5 - E. Societas Unius Personae (SUP) [Seite 39]
2.2 - § 2 Gang der Untersuchung [Seite 43]
2.3 - § 3 SUP-Richtlinienvorschlag der Europäischen Kommission [Seite 45]
2.3.1 - A. Das Gründungsrecht der SUP auf der Grundlage des Kommissionsvorschlags [Seite 45]
2.3.1.1 - I. Gründungsformen und Sitz der SUP [Seite 45]
2.3.1.1.1 - 1. Gründungsformen der SUP [Seite 45]
2.3.1.1.2 - 2. Sitz der SUP [Seite 46]
2.3.1.2 - II. Eintragungsverfahren der SUP [Seite 47]
2.3.1.3 - III. Die elektronische SUP-Ferngründung über die Grenze [Seite 48]
2.3.1.3.1 - 1. Begriffsbestimmungen [Seite 49]
2.3.1.3.2 - 2. Europäisch vorgegebene Standardvorlage für die Satzung [Seite 50]
2.3.1.3.3 - 3. Europaweit einheitliches Anmeldeformular [Seite 52]
2.3.1.3.4 - 4. Elektronische Ferngründung über die Grenze [Seite 53]
2.3.1.3.5 - 5. Dauer des Online-Eintragungsverfahrens [Seite 56]
2.3.2 - B. Der Beitrag der elektronischen SUP-Ferngründung zur grenzüberschreitenden Niederlassungsfreiheit [Seite 58]
2.3.2.1 - I. Der Adressatenkreis und das Regelungsumfeld der elektronischen SUP-Ferngründung [Seite 58]
2.3.2.1.1 - 1. Adressaten: Start-up-Unternehmen und die mittelständische Unter-nehmensgruppe [Seite 58]
2.3.2.1.2 - 2. Das SUP-Leitbild: Der KMU-Konzern - die kleine und mittlere Unternehmensgruppe - im Europäischen Binnenmarkt [Seite 59]
2.3.2.2 - II. Das SUP-Grundanliegen: Die grenzüberschreitende Konzernbildung und ihre Förderung [Seite 62]
2.3.2.2.1 - 1. Standardisierung und Harmoniserung der Gründungs- und Eintragungsformalitäten [Seite 63]
2.3.2.2.2 - 2. Elektronische Ferngründung über die Grenze [Seite 66]
2.3.2.3 - III. Würdigung [Seite 67]
2.3.3 - C. Prinzip der vorsorgenden Rechtspflege [Seite 68]
2.3.3.1 - I. Rechtspolitisches Umfeld des SUP-Richtlinienvorschlags [Seite 69]
2.3.3.1.1 - 1. Publizitätsrichtlinie [Seite 70]
2.3.3.1.2 - 2. Effektive Bekämpfung von Geldwäsche, Terrorismusfinanzierung und Steuerhinterziehung [Seite 71]
2.3.3.2 - II. Das Eintragungsverfahren in Deutschland [Seite 75]
2.3.3.2.1 - 1. Beurkundung des Gesellschaftsvertrags [Seite 76]
2.3.3.2.1.1 - a. Sachverhaltsermittlung, Beratung der Gründer und Entwurf der erforderlichen Gründungsdokumente [Seite 77]
2.3.3.2.1.2 - b. Beurkundung der Gründungsunterlagen [Seite 78]
2.3.3.2.1.2.1 - aa. Notarielle Vorprüfung der Gründungsunterlagen [Seite 79]
2.3.3.2.1.2.2 - bb. Identifizierung und Verifizierung der Anmeldenden [Seite 80]
2.3.3.2.1.3 - c. Fiskalische Funktion: Sicherung des Steueraufkommens [Seite 81]
2.3.3.2.1.4 - d. Würdigung [Seite 81]
2.3.3.2.2 - 2. Anmeldung zum Handelsregister und Prüfung des Registergerichts [Seite 82]
2.3.3.2.2.1 - a. Erstellung und Übermittlung der elektronischen Dokumente an das Handelsregister [Seite 83]
2.3.3.2.2.1.1 - aa. Umwandlung der Papierurkunde in die elektronische Form [Seite 84]
2.3.3.2.2.1.2 - bb. Elektronische Beglaubigung [Seite 85]
2.3.3.2.2.1.3 - cc. Elektronische Übermittlung der signierten Dokumente an das Re-gistergericht [Seite 87]
2.3.3.2.2.1.4 - dd. Notarielle Aufbereitung eintragungsrelevanter Strukturdaten im sog. XML-Dateiformat [Seite 87]
2.3.3.2.2.2 - b. Eintragung in das Register [Seite 89]
2.3.3.3 - III. Vorzüge des deutschen Registerverfahrens [Seite 89]
2.3.3.3.1 - 1. Erhöhte Richtigkeitsgewähr und Schutz vor Identitätsdiebstahl und Identitätsbetrug [Seite 90]
2.3.3.3.2 - 2. Erhöhte Komplexität des Registerverfahrens und Filterfunktion des Notars [Seite 90]
2.3.3.3.3 - 3. Erstellung und Übermittlung von Strukturdaten [Seite 92]
2.3.3.3.4 - 4. Verfassungsrechtliche Notwendigkeit einer Input-Kontrolle [Seite 93]
2.3.3.4 - IV. Angelsächsisches Registersystem [Seite 94]
2.3.3.4.1 - 1. Grundlagen des angelsächsischen Registerwesens [Seite 95]
2.3.3.4.2 - 2. Die Möglichkeit der Online-Gründung [Seite 96]
2.3.3.4.3 - 3. Handelsregisteranmeldung in Papierform oder elektronischer Form [Seite 98]
2.3.3.4.4 - 4. Prüfung der Eintragungsunterlagen [Seite 99]
2.3.3.4.5 - 5. Handelsregistereintragung, Ausstellung der Gründungsurkunde und Bekanntmachung [Seite 101]
2.3.3.4.6 - 6. (Rechtliche) Auswirkungen der angelsächsischen Registerpraxis [Seite 102]
2.3.3.4.6.1 - a. Company Hijacking oder Corporate Identity Fraud [Seite 102]
2.3.3.4.6.2 - b. Eingeschränkte Publizitätsfunktion [Seite 103]
2.3.3.4.6.3 - c. Fehlende Transparenz und Übersichtlichkeit [Seite 104]
2.3.3.4.6.4 - d. Würdigung [Seite 105]
2.3.3.5 - V. Zusammenfassung [Seite 105]
2.3.4 - D. Die Einbindung der deutschen Notare und das Prinzip der vorsorgenden Rechtspflege [Seite 108]
2.3.4.1 - I. Erwägungsgrund 18 und Art. 14 Abs. 5 S. 1 SUP-KOM [Seite 109]
2.3.4.1.1 - 1. Einbindung des deutschen Notars in die elektronische Ferngründung [Seite 109]
2.3.4.1.2 - 2. Vorbeugende Gründungskontrolle [Seite 110]
2.3.4.2 - II. Art. 14 Abs. 5 S. 2 SUP-KOM [Seite 115]
2.3.4.3 - III. Erwägungsgrund 13 und Art. 14 Abs. 3 SUP-KOM [Seite 116]
2.3.4.4 - IV. Art. 13 Abs. 1 SUP-KOM [Seite 118]
2.3.4.5 - V. Art. 12 Abs. S. 1 und Art. 21 Abs. 3 S. 2 SUP-KOM [Seite 119]
2.3.4.6 - VI. Art. 14 Abs. 4 Unterabs. 2 S. 2 SUP-KOM [Seite 120]
2.3.4.7 - VII. Art. 14 Abs. 6 S. 1 SUP-KOM [Seite 121]
2.3.4.8 - VIII. Abschließende Würdigung [Seite 122]
2.3.4.8.1 - 1. Verzicht auf die Mitwirkung eines Notars bei der Gründung [Seite 123]
2.3.4.8.2 - 2. Fehlendes Prinzip der vorsorgenden Rechtspflege [Seite 124]
2.3.4.8.3 - 3. Rechtspolitische Tendenzen aus der Vergangenheit und jüngst veröffentlichte nichtamtliche Initiativen [Seite 125]
2.3.4.8.4 - 4. Aufgabe der notariellen Funktionen [Seite 128]
2.3.4.8.4.1 - a. Fehlende Gründungsberatung und -belehrung [Seite 129]
2.3.4.8.4.2 - b. Verzicht auf die notarielle Vorprüfung (Legalitätskontrolle) [Seite 130]
2.3.4.8.4.3 - c. Fehlende Identitätsgewähr und die damit einhergehende Aufgabe bis-heriger Transparenz- und Publizitätsstandards [Seite 131]
2.3.4.8.4.4 - d. Die Beteiligung der Notare im Gründungsverfahren einer GmbH - zu viel des Guten? [Seite 133]
2.3.5 - E. Bewertung: Vor- und Nachteile der Online-Ferngründung [Seite 133]
2.3.5.1 - I. Die europäisch vorgegebene Standardsatzung und die EU-einheitliche Eintragungsvorlage [Seite 134]
2.3.5.1.1 - 1. Vorteile [Seite 135]
2.3.5.1.1.1 - a. Gründungsbeschleunigung, Senkung der Gründungskosten, Entlastung der Gründer und Registergerichte [Seite 135]
2.3.5.1.1.2 - b. Erhöhte Rechtssicherheit, Klarheit und Planbarkeit [Seite 138]
2.3.5.1.1.3 - c. Geringe Regelungsdichte und eine erhöhte Transparenz [Seite 139]
2.3.5.1.1.4 - d. Senkung der Gründungkosten [Seite 141]
2.3.5.1.2 - 2. Nachteile [Seite 141]
2.3.5.1.2.1 - a. Fehleranfälligkeit und Mehrbelastung der öffentlichen Hand aufgrund fehlender Beratung durch den Notar [Seite 142]
2.3.5.1.2.2 - b. Verleitung zur unreflektierten Übernahme [Seite 144]
2.3.5.1.2.3 - c. Verzögerung des Eintragungsverfahrens [Seite 146]
2.3.5.1.2.4 - d. Fehlende Flexibilität und Anpassungsfähigkeit [Seite 146]
2.3.5.1.2.5 - e. Unvollständigkeit und Untauglichkeit der standardisierten Eintragungsvorlage für die Anmeldung [Seite 149]
2.3.5.1.2.6 - f. Herausforderungen für den Europäischen Gesetzgeber [Seite 149]
2.3.5.1.2.7 - g. Missbrauchspotential bei Satzungsänderungen [Seite 152]
2.3.5.1.3 - 3. Würdigung [Seite 153]
2.3.5.2 - II. Elektronische SUP-Ferngründung über die Grenze [Seite 154]
2.3.5.2.1 - 1. Fehlende persönliche Beratung und Belehrung [Seite 155]
2.3.5.2.1.1 - a. Vorteile [Seite 156]
2.3.5.2.1.1.1 - aa. Gleichstellung der inländischen und ausländischen Gründer [Seite 156]
2.3.5.2.1.1.2 - bb. Geringer Stellenwert der notariellen Beratungsfunktion [Seite 157]
2.3.5.2.1.1.3 - cc. Abbau psychologischer Hemmnisse [Seite 158]
2.3.5.2.1.2 - b. Nachteile [Seite 159]
2.3.5.2.1.2.1 - aa. Aufgabe rechtlich wohl begründeter Schutzsysteme [Seite 159]
2.3.5.2.1.2.2 - bb. Hohe Fehleranfälligkeit und Mehrbelastung der Gerichte [Seite 160]
2.3.5.2.1.2.3 - cc. Mehrkosten und zeitlicher Mehraufwand [Seite 161]
2.3.5.2.1.2.4 - dd. Keine Diskriminierung ausländischer Gründer [Seite 161]
2.3.5.2.1.2.5 - ee. Gleichbleibender Beratungsaufwand [Seite 163]
2.3.5.2.1.3 - c. Würdigung [Seite 163]
2.3.5.2.2 - 2. Notarielle Vorprüfung [Seite 166]
2.3.5.2.2.1 - a. Vorteile [Seite 166]
2.3.5.2.2.1.1 - aa. Rechtsvergleichendes Argument [Seite 166]
2.3.5.2.2.1.2 - bb. Eigenverantwortlichkeit der Mitgliedstaaten [Seite 169]
2.3.5.2.2.1.3 - cc. Rückstände bei der Führung des Handelsregisters [Seite 170]
2.3.5.2.2.2 - b. Nachteile [Seite 171]
2.3.5.2.2.2.1 - aa. Abkehr vom Acquis communautaire [Seite 171]
2.3.5.2.2.2.2 - bb. Mehrbelastung der Gerichte und potentielle Zeitverzögerungen durch etwaige Zwischenverfügungen [Seite 176]
2.3.5.2.2.3 - c. Würdigung [Seite 177]
2.3.5.2.3 - 3. Fehlende Identitätsgewähr und Abkehr von den bisherigen allgemeinen Transparenz- und Publizitätsstandards [Seite 178]
2.3.5.2.3.1 - a. Vorteile [Seite 178]
2.3.5.2.3.1.1 - aa. Informationsgehalt des Handelsregisters [Seite 179]
2.3.5.2.3.1.2 - bb. Berechtigung und Notwendigkeit der negativen Publizität des Handelsregisters [Seite 180]
2.3.5.2.3.2 - b. Nachteile [Seite 181]
2.3.5.2.3.2.1 - aa. Aufgabe bisheriger Publizitäts- und Transparenzstandards des natio-nalen Rechts und des sekundären Unionsrechts [Seite 182]
2.3.5.2.3.2.2 - bb. "Carte Blanche" zur Geldwäsche, Terrorismusfinanzierung und Steuerhinterziehung [Seite 186]
2.3.5.2.3.2.3 - cc. Die elektronische Ferngründung über die Grenze als Einladung für missbräuchliche Firmenbestattungen [Seite 188]
2.3.5.2.3.2.4 - dd. Verlust der Publizitätswirkungen der öffentlichen Register [Seite 189]
2.3.5.2.3.2.5 - ee. Sozio-ökonomische Folgekosten [Seite 193]
2.3.5.2.3.2.6 - ff. Unzureichende Identitätskontrolle und Sitzaufspaltung als Quelle erheblichen Potenzials für Steuerhinterziehung [Seite 195]
2.3.5.2.3.3 - c. Würdigung [Seite 198]
2.3.5.3 - III. Eintragungsdauer: Starre Drei-Tages-Frist [Seite 200]
2.3.5.3.1 - 1. Vorteile [Seite 201]
2.3.5.3.1.1 - a. Gründungsbeschleunigung [Seite 201]
2.3.5.3.1.2 - b. Erhöhung der volkswirtschaftlichen Prosperität [Seite 202]
2.3.5.3.2 - 2. Nachteile [Seite 203]
2.3.5.3.2.1 - a. Fehlende Umsetzbarkeit [Seite 203]
2.3.5.3.2.2 - b. Fehlende Notwendigkeit einer Verfahrensbeschleunigung [Seite 205]
2.3.5.3.2.3 - c. Rein formelle Registerkontrolle [Seite 206]
2.3.5.3.3 - 3. Würdigung [Seite 207]
2.3.6 - F. Zusammenfassung [Seite 208]
2.3.7 - G. Fortschreibungen im Gesetzgebungsprozess und aktueller Verfahrensstand [Seite 210]
2.3.7.1 - I. Fortschreibungen im Gesetzgebungsprozess bezüglich der elektronischen SUP-Ferngründung über die Grenze [Seite 213]
2.3.7.1.1 - 1. Europaweit einheitliche elektronische Standardvorlagen für die Satzung und die Eintragung der SUP [Seite 213]
2.3.7.1.2 - 2. Elektronische SUP-Ferngründung ohne persönlichen Gründerauftritt im Eintragungsmitgliedstaat [Seite 214]
2.3.7.1.3 - 3. Eintragungsdauer [Seite 217]
2.3.7.2 - II. Allgemeine Ausrichtung des Rates der Europäischen Union [Seite 218]
2.3.7.3 - III. Arbeitsdokument des Rechtsausschusses des EU Parlaments [Seite 221]
2.3.7.4 - IV. Aktueller Verfahrensstand [Seite 223]
3 - Teil 2 [Seite 227]
3.1 - § 1 Fortgang der Untersuchung [Seite 229]
3.2 - § 2 Die Allgemeine Ausrichtung des Rates der Europäischen Union [Seite 231]
3.2.1 - A. Das Gründungsrecht der SUP auf der Grundlage der Allgemeinen Ausrichtung des Rates [Seite 231]
3.2.1.1 - I. Errichtungsakt der SUP [Seite 231]
3.2.1.2 - II. Eintragungsformalitäten [Seite 232]
3.2.1.3 - III. Eintragungsverfahren [Seite 233]
3.2.2 - B. Der aktuelle Beitrag der SUP-Ferngründung zur grenzüberschreitenden Niederlassungsfreiheit [Seite 236]
3.2.3 - C. Begrenzung der Missbrauchsgefahren durch Bezugnahme auf die elektronische Identifizierung nach der eIDAS-VO? [Seite 239]
3.2.3.1 - I. EU-Verordnung zur elektronischen Identifizierung und Vertrauens-dienste [Seite 240]
3.2.3.1.1 - 1. Begriffsbestimmungen [Seite 241]
3.2.3.1.2 - 2. Anwendungsbereich [Seite 242]
3.2.3.1.3 - 3. Elektronische Identifizierung [Seite 242]
3.2.3.1.3.1 - a. Anerkennungspflicht [Seite 243]
3.2.3.1.3.2 - b. Notifizierung [Seite 244]
3.2.3.2 - II. Die elektronischen Identifizierungsmittel im System der SUP-Ferngründung [Seite 246]
3.2.3.2.1 - 1. Art. 14b Abs. 1 lit. a SUP-RAT [Seite 246]
3.2.3.2.2 - 2. Erwägungsgründe 18a, 18b und Art. 14b Abs. 1 lit. b, Abs. 3 SUP-RAT [Seite 247]
3.2.3.2.3 - 3. Erwägungsgrund 18a und Art. 14b Abs. 2 SUP-RAT [Seite 251]
3.2.3.2.4 - 4. Erwägungsgrund 18b und Art. 14b Abs. 4, 5 SUP-RAT [Seite 252]
3.2.3.3 - III. Abschließende Würdigung [Seite 252]
3.2.4 - D. Bewertung der neuen elektronischen Identifizierungsmittel: PostIdent, ePerso, De-Mail und Videokonferenz-Dienste [Seite 254]
3.2.4.1 - I. Das PostIdent-Verfahren [Seite 255]
3.2.4.1.1 - 1. Allgemeines [Seite 255]
3.2.4.1.2 - 2. Würdigung [Seite 257]
3.2.4.2 - II. Der elektronische Personalausweis (ePerso) [Seite 257]
3.2.4.2.1 - 1. Allgemeines [Seite 258]
3.2.4.2.2 - 2. Anscheinsbeweis für die selbstständige Auslösung des Authentisierungsvorgangs [Seite 260]
3.2.4.2.3 - 3. Anscheinsbeweis für die Abgabe von Erklärungen nach der Authentisierung [Seite 261]
3.2.4.2.4 - 4. Würdigung [Seite 262]
3.2.4.3 - III. Das De-Mail-Verfahren [Seite 262]
3.2.4.3.1 - 1. Allgemeines [Seite 263]
3.2.4.3.2 - 2. De-Mail Kontoeröffnung, § 3 De-MailG [Seite 264]
3.2.4.3.3 - 3. Anmeldung zum Postfach, § 4 De-MailG [Seite 266]
3.2.4.3.4 - 4. Postfach- und Versanddienst, § 5 De-MailG [Seite 267]
3.2.4.3.4.1 - a. Fehlende Ende-zu-Ende-Verschlüsselung [Seite 267]
3.2.4.3.4.2 - b. Gestattung von pseudonymen De-Mail-Adressen [Seite 268]
3.2.4.3.5 - 5. Identitätsbestätigungsdienst, § 6 De-MailG [Seite 268]
3.2.4.3.6 - 6. Würdigung [Seite 269]
3.2.4.4 - IV. Videokonferenz-Verfahren [Seite 270]
3.2.4.4.1 - 1. Erhalt der öffentlichen Funktionen des Notars durch eine "Fernbe-urkundung" und "Live-Authentifikation"? [Seite 270]
3.2.4.4.2 - 2. Kombinationsmodell: eID-Verfahren und Videokonferenz-Verfahren [Seite 271]
3.2.4.4.3 - 3. Fehlende technische und rechtliche Definitionen [Seite 273]
3.2.4.4.4 - 4. Technische Anforderungen [Seite 274]
3.2.4.4.5 - 5. Würdigung [Seite 275]
3.2.4.5 - VII. Abschließende Würdigung [Seite 276]
3.2.5 - D. Zusammenfassung [Seite 280]
4 - Literaturverzeichnis [Seite 285]