Rechtsetzung im Europaeischen Gesellschaftsrecht

Name: Rechtsetzung im Europaeischen Gesellschaftsrecht | Harmonisierung, Wettbewerb, Modellgesetze
Brand: Mohr Siebeck
Price: 114.0 EUR
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Harmonisierung, Wettbewerb, Modellgesetze

Tobias Kahnert(Autor*in)

Mohr Siebeck (Verlag)

1. Auflage

Erschienen am 16. Juni 2020

375 Seiten

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978-3-16-158804-4 (ISBN)

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Inhalt

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Titel
Vorwort
Inhaltsverzeichnis
Kapitel 1: Einführung und Überblick
Kapitel 2: Zentrale Rechtsetzung/Harmonisierung
A. Grundlagen gesellschaftsrechtlicher Harmonisierung
I. Vertragliche Grundlagen
1. Begriff der Harmonisierung
a) Rechtsvereinheitlichung vs. Rechtsangleichung
b) Harmonisierungsniveau: Vollharmonisierung, Mindestharmonisierung, Kernbereichsharmonisierung
aa) Ideal der vollständigen Harmonisierung
bb) Aufgabe des ursprünglichen Ansatzes
cc) Kernbereichsharmonisierung
dd) Mindestharmonisierung auf Ebene der Richtlinie
2. Rechtsetzungskompetenz
a) Rechtsgrundlage (Art. 50 Abs. 2 lit. g AEUV)
aa) Prinzip der begrenzten Einzelermächtigung
bb) Sachlicher Anwendungsbereich
cc) Einschränkungen des Anwendungsbereichs - "Erforderlichkeit"
b) Subsidiaritätsprinzip
aa) Negativ- und Positivkriterium
bb) Problem der Zielvorgaben
cc) Bewertung
3. Form und Verfahren der Rechtsetzung
a) Richtlinie
b) Verfahren der Mitentscheidung
c) Verordnung
d) Empfehlungen
II. Ökonomische Grundlagen
1. Die Principal Agent Theorie
a) "Firm as a nexus of/for contracts"
b) "Principal Agent"-Problem
2. Informationsökonomie
3. Theorie vom Marktversagen
a) Legitimation regulierender Eingriffe
b) Fälle des Marktversagens
c) Bedeutung für das Gesellschaftsrecht
III. Notwendigkeit gesellschaftsrechtlicher Harmonisierung
1. Integrationsziele
a) Allgemeine Zielsetzung und Rolle des Europäischen Gesellschaftsrechts
b) Ausgleich divergierender Interessen als Grund für Harmonisierung?
c) Herstellung von Mobilität
aa) Produktmobilität
bb) Faktormobilität
cc) Gesellschaftsmobilität
2. Verhinderung eines regulativen Wettbewerbs?
a) Eliminierung von Wettbewerbsvorteilen oder -verzerrungen
b) Ist regulativer Wettbewerb vertraglich geboten?
3. Modernisierung des Gesellschaftsrechts
4. Vorteile zentraler Rechtsetzung
a) Transaktionskosten
b) Sonstige Vorteile
IV. Ergebnis
B. Nachteile und Probleme europäischer Rechtsetzung
I. Grundsätzliche Problematiken
1. Nachteile zentraler Rechtsetzung
2. Insbesondere: One size does not fit all
a) Unterschiedliche Principal Agent-Probleme
aa) Bedeutung unterschiedlicher Beteiligungsstrukturen
bb) Erkenntnisse aus der empirischen Corporate Governance-Forschung
b) Komplementaritäten
3. Rechtsvergleichung als Voraussetzung der Rechtsangleichung
II. Systemische Probleme
1. Mangelnde Geschwindigkeit der Rechtsetzung
2. Sperrwirkung des Unionsrechts
3. Mangelnde Kohärenz
4. Überregulierung/Interdependenzen
III. Probleme des Harmonisierungsmittels
1. Anwendungsbereich der Richtlinien
2. Zeitliche verzögerte Umsetzung
3. "Vergoldung" europäischer Rechtsetzung
4. Nationale Divergenz aufgrund von Optionen und Wahlrechten
5. Divergenz aufgrund mangelnder Kontrolle
6. "Versteinerung" der nationalen Rechte
IV. Probleme einheitlicher Rechtsanwendung
1. Richtlinienkonforme Auslegung
2. Vorabentscheidungsverfahren des Gerichtshofs
V. Ergebnis
C. Welches Maß an Harmonisierung?
I. Dilemma der Rechtsetzungsbefugnisse de lege lata
II. Binnenmarktintegration und Systemwettbewerb
1. Dichotomie: Harmonisierung - Dezentralisierung
2. Systemwettbewerb als zentraler Bestandteil des Binnenmarkts
3. Harmonisierung im Dienste des Systemwettbewerbs
a) Rechtstatsächliche Entwicklungen
b) Harmonisierungsgrad
III. Neutrale, beschränkende, erweiternde Regelungen
1. Focal point rules
2. Einschränkende Regelungen
a) Fiduciary Duties
b) Schutz Dritter
3. Erweiternde Regelungen
IV. Fazit
Kapitel 3: Dezentrale Rechtsetzung
A. Einführung
I. Vorteile dezentraler Rechtssetzung
1. Wettbewerb als Entdeckungsverfahren
2. Transaktionskostenvorteil aufgrund von "path dependence"
3. Historische Vergleiche
II. Dezentrale Rechtssetzung als effiziente Lösung des Harmonisierungsdilemmas?
III. Arten des Wettbewerbs
1. Yardstick Competition
2. Interjurisdiktioneller Standortwettbewerb
3. Regulativer Wettbewerb
a) Grundsätzliches Konzept
b) Regulativer Wettbewerb im Gesellschaftsrecht
B. Die US-amerikanische Erfahrung
I. Zuständigkeit der Einzelstaaten
II. Voraussetzungen eines regulatory competition
1. Gesellschaftskollisionsrecht
2. Nachfrageseite
3. Angebotsseite
III. Ablauf des regulatory competition
1. Phasen der Deregulierung
2. Race to the bottom?
3. Race to the top?
4. Differenzierende Position (Bebchuk)
5. Rechtsetzung im Schatten zentraler Intervention
6. Empirischer Befund
IV. Bewertung
C. Parallelen in Europa?
I. Gesellschaftsmobilität in Europa
1. Grundsätzliche Implikationen der Sitztheorie
a) Verlegung des Verwaltungssitzes ins Ausland
b) Verlegung des Verwaltungssitzes in das Inland
c) Auswirkungen auf die Mobilität
2. Sitztheorie und die Rechtsprechung des EuGH
a) Daily Mail
b) Centros, Überseering, Inspire Art
c) Die Auswirkungen von Cartesio
d) Grenzüberschreitende Verschmelzungen nach SEVIC-Systems
e) Folgerungen für die Mobilität
f) Satzungssitzverlegung
3. Auswirkungen der 10. und 14. Richtlinie
a) 10. Richtlinie über grenzüberschreitende Verschmelzungen
aa) Erfordernis der Doppelbeurkundung
bb) Mitbestimmung
cc) Steuerrecht
b) 14. Richtlinie
II. Anzeichen regulativer Arbitrage in der Praxis?
1. Kostenanalyse
2. Empirische Studie von Becht/Mayer/Wagner
3. Studien von Niemeier und Bayer/Hoffmann
4. Studie von Bratton/McCahery/Vermeulen
5. Bewertung
III. Angebotsseite: Werden die Mitgliedstaaten miteinander in Konkurrenz treten?
IV. Unterschiede USA - EU
1. Gesellschaftsformen
2. Beteiligungsstruktur
3. Art der Arbitrage
4. Zulässigkeit von "franchise taxes"
5. Kultur und Sprache
V. (Erwarteter) Verlauf des europäischen Wettbewerbs
1. Bisherige Entwicklung
a) Private Companies
b) UK als Hafen für Public Companies?
c) Tendenz zur Beteiligungsentstrickung?
aa) Empirische Studien von Wójcik und Thomsen
bb) FESE - Share Ownership 2008
cc) DAI-Factbook 2011
dd) Mitteilungen bedeutender Stimmrechte gem. § 21 WpHG
ee) Folgerungen
2. Entstehen eines europäischen Delaware?
3. "Race to the top"?
a) Formation Arbitrage
b) Reinkorporation
aa) Private Benefits of Control
bb) Mitbestimmung
cc) Gläubigerschutz
dd) Aktionärsbeteiligung
ee) Weitere Ansätze
VI. Bewertung
Kapitel 4: Modellgesetze
A. Das EMCA Projekt
B. Rechtsvergleich USA
I. Rechtsvereinheitlichung in den USA
1. American Law Institute
a) Restatements
b) Principles of Corporate Governance
c) Verfahren
2. Comissioners on Uniform State Laws
II. (Revised) Model Business Corporation Act
1. Geschichtliche Entwicklung
a) Uniform Business Corporation Act
b) Model Business Corporation Act
2. Funktionsweise
3. Committee on Corporate Laws der American Bar Association
a) Zusammensetzung
b) Verfahren und Form
4. Der MBCA als geeignetes Instrument gesellschaftsrechtlicher Reform?
C. Anspruch und Realität des EMCA
I. Rechtsnatur des EMCA
1. Soft Law Instrument
a) Privatisierung des Rechts als Ausdruck von soft-law
b) Frage der Geltung von soft-law
aa) Funktions- und Geltungsbegriffe
bb) Moralische Geltung des EMCA
cc) Geltung als Recht?
(1.) Begründung juristischer Geltung mit moralischem Geltungsbegriff?
(2.) Begründung juristischer Geltung mit sozialem Geltungsbegriff?
c) Demokratiedefizit
2. Vergleich zu anderen europäischen Privatrechtsvorhaben
a) Konzeption
aa) PECL
bb) UNIDROIT-Principles
cc) EMCA
b) Adressatenkreis und Wirkungsweise
aa) Principles
bb) EMCA
3. Restatement, Model Law oder Principles?
II. Vorzüge privater Normierung
1. Ökonomische Perspektive
2. Rechtssoziologische Perspektive
III. Erfolgsbedingungen
1. Funktionsvoraussetzungen
a) Arbeitsgruppe
aa) Zusammensetzung
bb) Unabhängigkeit
cc) EMCA
b) Verfahren und Form
aa) Bedarfsprognose
bb) Qualität durch Verfahren
cc) Transparenz
dd) EMCA
c) Inhaltliche Ausgestaltung und Überzeugungskraft
aa) Inhaltliche Struktur
bb) Überzeugungskraft?
d) Institutionelle Verankerung
aa) Qualität und quasi-gesetzliche Autorität
bb) Anbindung an die Kommission als funktionales Äquivalent?
cc) EMCA
e) Fortlaufende Überarbeitung
2. Regulativer Ansatz
3. Mögliche Anwendungsbereiche
a) Allgemeine Funktionen
aa) Wissenschaftliche Funktion
bb) Prüfstein- und Bausteinfunktion
b) Besondere Funktionen
aa) Beendigung des Harmonisierungsdilemmas?
bb) Triebfeder des regulativen Wettbewerbs?
cc) Referenzrahmen für Beitrittsländer?
dd) Modernisierung des "acquis communautaire"?
IV. Weitere Kritikpunkte
1. One size does not fit all
a) Das Hayek'sche Wissensproblem
b) Komplementaritäten, Beteiligungsstrukturen
c) Problem der Regelungstiefe
d) Bewertung
2. Regelungsgegenstände
a) Inhaltlicher Aufbau
b) Überschneidungen mit europäischer Rechtsetzung
c) Zentralisierung trotz vorzugswürdiger Dezentralisierung?
d) Revitalisierung gescheiterter sekundärrechtlicher Vorhaben?
3. Freiwilligkeit
V. Bewertung
Kapitel 5: Alternativen
A. Funktionsweise der OMC
I. Typologie und Aufbau
1. Dezentraler Koordinierungsmechanismus
2. Definition
3. Offenheit der Koordinierung
4. Leitlinien, Benchmarks, Indikatoren
5. Best practice, policy learning, peer review
II. Die OMC als "neue" Governance-Form?
1. Soft law
2. Die OMC als neue und innovative Form von EU-Governance?
III. Defizite der OMC?
1. Partizipation
2. Policy Learning
a) Partizipation
b) Politisierung des Lernprozesses
c) Kontextgebundenheit
3. "Weiche" Sanktionen
4. Welche Konsequenzen?
IV. Materiellrechtliche und prozedurale Auswirkung
B. Übertragung auf das Gesellschaftsrecht
I. Primärrechtliche "Anwendungssperre"?
1. Gegensätzliche Politikbestrebungen
2. Kein Abbau des unionsrechtlichen Besitzstandes?
3. Weißbuch "Europäisches Regieren"
a) Rechtsnatur des Weißbuchs
b) Nur fallweise Anwendung
c) Substituierung unionsrechtlichen Handelns
4. Sinn und Zweck der OMC
a) OMC als Äquivalent einer Empfehlung
b) Dynamisches Verständnis der OMC und der Vertragsziele
II. Potential der OMC
1. Rahmenrichtlinien
2. Soft law als legitimierendes Wesensmerkmal
3. Vermeidung der konzeptionellen Schwächen des EMCA
4. Bisherige Anwendung im Gesellschaftsrecht
III. Einbettung der OMC in das Konzept des Europäischen Gesellschaftsrechts
1. Die OMC und Regulatory Competition
a) Ausgangspunkt: Das Hayek'sche Wissensproblem
b) Divergierende Lernprozesse
c) Politikinnovation, Konvergenz
2. Die OMC im Dienste des regulatory competition
a) Komplexität der Rahmenbedingungen
b) OMC als Moderator des regulatory competition
3. Konzept des Europäischen Gesellschaftsrechts
C. Fazit
Literaturverzeichnis
Register

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