Umwandlungsmaßnahmen im Insolvenzplanverfahren

1 - Cover [Seite 1]
2 - Erster Teil: Grundlagen [Seite 23]
2.1 - § 1 Einführung in das Thema [Seite 23]
2.1.1 - I. Untersuchungsgegenstand [Seite 25]
2.1.2 - II. Gang der Darstellung [Seite 26]
2.1.3 - III. Themenbegrenzung [Seite 29]
2.2 - § 2 Rechtliche Grundlagen [Seite 30]
2.2.1 - I. Umwandlungsrecht im Überblick [Seite 30]
2.2.1.1 - 1. Das Prinzip der Universalsukzession [Seite 31]
2.2.1.1.1 - a) Vorzüge der Gesamtrechtsnachfolge [Seite 31]
2.2.1.1.2 - b) Universalsukzession versus Sukzessionsschutz [Seite 33]
2.2.1.2 - 2. Maßnahmen nach dem UmwG [Seite 35]
2.2.1.2.1 - a) Verschmelzung (§§ 2 ff. UmwG) [Seite 36]
2.2.1.2.2 - b) Spaltung (§§ 123 ff. UmwG) [Seite 36]
2.2.1.2.3 - c) Formwechsel (§§ 190 ff. UmwG) [Seite 37]
2.2.1.3 - 3. Der Gläubigerschutz im UmwG [Seite 37]
2.2.1.3.1 - a) Terminologie und Kategorien des Gläubigerschutzes [Seite 38]
2.2.1.3.2 - b) Instrumente im UmwG zum Schutz individualisierter Gläubiger [Seite 39]
2.2.1.3.2.1 - aa) Die Sicherheitsleistung (§ 22 UmwG) [Seite 39]
2.2.1.3.2.2 - bb) Die Nachhaftung (§§ 45, 133 UmwG) [Seite 41]
2.2.1.3.2.3 - cc) Die Organhaftung (§§ 25 f., 205 f. UmwG) [Seite 41]
2.2.1.3.3 - c) Zusammenfassung [Seite 43]
2.2.2 - II. Insolvenzplanrecht im Überblick [Seite 44]
2.2.2.1 - 1. Das Insolvenzplanverfahren (§§ 217 ff. InsO) [Seite 44]
2.2.2.1.1 - a) Planung und Initiativrecht [Seite 44]
2.2.2.1.2 - b) Inhaltliche Gestaltungsfreiheit [Seite 45]
2.2.2.1.2.1 - aa) Einschränkung durch zwingendes Gesellschaftsrecht [Seite 46]
2.2.2.1.2.2 - bb) Einschränkung durch § 217 InsO [Seite 48]
2.2.2.1.2.3 - cc) Vereinbarkeit der Generalklausel mit Art. 9 und 14 GG [Seite 51]
2.2.2.1.2.4 - dd) Zwischenergebnis [Seite 53]
2.2.2.1.3 - c) Abstimmung und Annahme des Insolvenzplans [Seite 53]
2.2.2.1.4 - d) Gerichtliche Bestätigung und Wirkung [Seite 54]
2.2.2.1.5 - e) Die Stellung der Anteilsinhaber im Insolvenzplanverfahren bei Einbeziehung der Anteilsrechte in den Insolvenzplan [Seite 56]
2.2.2.1.6 - f) Rechtsschutz gegen den Insolvenzplan [Seite 58]
2.2.2.1.6.1 - aa) Minderheitenschutz (§ 251 InsO) [Seite 59]
2.2.2.1.6.2 - bb) Sofortige Beschwerde (§ 253 InsO) [Seite 59]
2.2.2.2 - 2. Abgrenzung zu anderen Verfahrensarten der InsO [Seite 61]
2.2.2.3 - 3. Vorzüge einer Sanierung mittels Insolvenzplan [Seite 63]
2.2.3 - III. Zusammenfassung [Seite 65]
2.3 - § 3 Darstellung von unterschiedlichen Fallkonstellationen und Potential von Umwandlungsmaßnahmen im Krisenszenario [Seite 67]
2.3.1 - I. Der Abwicklungsplan [Seite 67]
2.3.2 - II. Der Sanierungsplan [Seite 68]
2.3.2.1 - 1. Verschmelzung (Sanierungsfusion) [Seite 69]
2.3.2.1.1 - a) Motive für die Durchführung einer Sanierungsfusion [Seite 69]
2.3.2.1.2 - b) Fallkonstellationen einer Sanierungsfusion [Seite 71]
2.3.2.2 - 2. Spaltung [Seite 71]
2.3.2.2.1 - a) Motive für die Durchführung einer Spaltung im Sanierungsszenario [Seite 71]
2.3.2.2.2 - b) Fallkonstellationen einer sanierenden Spaltung [Seite 72]
2.3.2.2.2.1 - aa) Aufspaltung [Seite 72]
2.3.2.2.2.2 - bb) Abspaltung und Ausgliederung statt übertragende Sanierung [Seite 73]
2.3.2.2.2.3 - cc) Reverse Debt-Equity-Swap mithilfe der Ausgliederung [Seite 74]
2.3.2.2.2.3.1 - aaa) Erhalt von Verlustvorträgen [Seite 76]
2.3.2.2.2.3.2 - bbb) Bildung einer Rücklage in Höhe des Sanierungsgewinns beim Zielrechtsträger [Seite 77]
2.3.2.2.3 - c) Beispiel aus der Praxis: Loewe Opta GmbH [Seite 79]
2.3.2.3 - 3. Formwechsel [Seite 80]
2.3.2.3.1 - a) Motive für die Durchführung eines Formwechsels in der Krise [Seite 80]
2.3.2.3.2 - b) Beispiele aus der Praxis [Seite 83]
2.3.2.3.2.1 - aa) SIAG Schaaf Industrie AG [Seite 83]
2.3.2.3.2.2 - bb) Suhrkamp Verlag GmbH & Co. KG [Seite 84]
2.3.2.3.2.3 - cc) PROKON Regenerative Energien GmbH [Seite 86]
2.3.3 - III. Zusammenfassung [Seite 88]
3 - Zweiter Teil: Zulässige Umwandlungsmaßnahmen im Insolvenzplan [Seite 89]
3.1 - § 4 Zur generellen Zulässigkeit von Umwandlungsmaßnahmen im Insolvenzplanverfahren [Seite 89]
3.1.1 - I. Unzulässigkeit von Umwandlungsmaßnahmen im Insolvenzplan vor dem ESUG [Seite 89]
3.1.2 - II. Zulässigkeit von Umwandlungsmaßnahmen im Insolvenzplan seit dem ESUG [Seite 91]
3.1.2.1 - 1. Umwandlungsfähigkeit eines Rechtsträgers im Insolvenzplanverfahren [Seite 91]
3.1.2.2 - 2. Kein Umwandlungshindernis wegen Überschuldung [Seite 92]
3.1.2.3 - 3. Formwechsel bei Unterbilanz [Seite 95]
3.2 - § 5 Keine Beschränkung der Maßnahmerichtung durch § 3 Abs. 3 UmwG [Seite 97]
3.2.1 - I. Der aufgelöste Rechtsträger in der Funktion des übertragenden Rechtsträgers (Ausgangsrechtsträger) [Seite 97]
3.2.2 - II. Der aufgelöste Rechtsträger in der Funktion des übernehmenden Rechtsträgers (Zielrechtsträger) [Seite 98]
3.2.2.1 - 1. Entscheidung des OLG Brandenburg vom 27. Januar 2015 [Seite 99]
3.2.2.2 - 2. Meinungsstand in der Literatur [Seite 100]
3.2.2.3 - 3. Stellungnahme [Seite 103]
3.2.2.3.1 - a) Wortlaut [Seite 103]
3.2.2.3.2 - b) Sinn und Zweck [Seite 104]
3.2.2.3.3 - c) Konformität der Auslegung mit dem Europarecht [Seite 104]
3.2.2.3.4 - d) Der umwandlungsrechtliche Typenzwang [Seite 106]
3.2.2.3.5 - e) Die Bedeutung der Maßnahmerichtung im Umwandlungssteuerrecht [Seite 107]
3.2.2.3.6 - f) Schutzlücke im Gläubigerschutz im Abwicklungsszenario [Seite 108]
3.2.2.3.7 - g) Fazit [Seite 111]
3.3 - § 6 Nichtanwendbarkeit von Umwandlungsverboten im Insolvenzplanverfahren [Seite 112]
3.3.1 - I. Kein Verschmelzungsverbot für Personenhandelsgesellschaften (§ 39 UmwG) [Seite 112]
3.3.2 - II. Kein Spaltungsverbot in der Nachgründungszeit (§ 141 UmwG) [Seite 113]
3.3.3 - III. Kein Ausgliederungsverbot in der Insolvenz (§ 152 Satz 2 UmwG) [Seite 115]
4 - Dritter Teil: Formelle Anforderungen an die Durchführung und Dokumentation von Umwandlungsmaßnahmen im Insolvenzplanverfahren [Seite 119]
4.1 - § 7 Umwandlungsrechtliche Berichts- und Informationspflichten [Seite 119]
4.1.1 - I. Umwandlungs- und Prüfungsberichte [Seite 119]
4.1.2 - II. Informationspflicht gegenüber dem Betriebsrat [Seite 121]
4.2 - § 8 Formale Anforderungen an die Willensbildung und Willensäußerung der Umwandlungsbeteiligten im Insolvenzplanverfahren [Seite 124]
4.2.1 - I. Die Beschlüsse des aufgelösten Rechtsträgers [Seite 124]
4.2.1.1 - 1. Beschluss über die Fortsetzung der durch Insolvenzeröffnung aufgelösten Gesellschaft [Seite 125]
4.2.1.1.1 - a) Zulässigkeit der Fortsetzung [Seite 125]
4.2.1.1.2 - b) Der Beginn der Vermögensverteilung als Fortsetzungsausschluss [Seite 126]
4.2.1.1.3 - c) Anforderungen an das Vermögen der aufgelösten Gesellschaft [Seite 129]
4.2.1.1.4 - d) Der Fortsetzungsbeschluss [Seite 131]
4.2.1.2 - 2. Beschluss über die Umwandlung der Gesellschaft [Seite 132]
4.2.1.3 - 3. Exkurs: Kein Verstoß der Formerleichterungen gegen Europarecht [Seite 134]
4.2.1.3.1 - a) Verschmelzungs- und Spaltungsrichtlinie (2011/35/EU und 82/891/EWG) [Seite 134]
4.2.1.3.2 - b) Kapitalrichtlinie (2012/30/EU) [Seite 135]
4.2.1.3.3 - c) Publizitätsrichtlinie (2009/101/EG) [Seite 136]
4.2.2 - II. Der Verschmelzungs- bzw. Spaltungs- und Übernahmevertrag (Umwandlungsvertrag) [Seite 136]
4.2.2.1 - 1. Das Angebot gerichtet auf Abschluss eines Umwandlungsvertrags (§§ 145 f. BGB) [Seite 138]
4.2.2.2 - 2. Die Annahme des Angebots gerichtet auf Abschluss eines Umwandlungsvertrags (§§ 147 f. BGB) [Seite 139]
4.2.3 - III. Weitere Willenserklärungen [Seite 141]
4.2.3.1 - 1. Zustimmungserklärungen [Seite 142]
4.2.3.1.1 - a) Umwandlungsrechtliche Zustimmungserklärungen [Seite 142]
4.2.3.1.1.1 - aa) Zustimmung bei vinkulierten Anteilen und Sonderrechten [Seite 142]
4.2.3.1.1.2 - bb) Zustimmung bei Haftungsverschärfungen [Seite 143]
4.2.3.1.2 - b) Insolvenzspezifische Zustimmungserfordernisse [Seite 144]
4.2.3.1.3 - c) Zwischenergebnis [Seite 145]
4.2.3.2 - 2. Verzichtserklärungen [Seite 146]
4.2.3.2.1 - a) Verzicht auf Umwandlungsberichte [Seite 146]
4.2.3.2.2 - b) Verzicht auf Klage [Seite 146]
4.2.3.2.3 - c) Verzicht auf Anteilsgewährung und Barabfindung [Seite 147]
4.3 - § 9 Die Anmeldung beim Handelsregister [Seite 149]
4.3.1 - I. Prüfungskompetenz des Registergerichts [Seite 149]
4.3.1.1 - 1. Problemstellung [Seite 150]
4.3.1.2 - 2. Entscheidung des AG Berlin-Charlottenburg vom 9. Februar 2015 [Seite 150]
4.3.1.3 - 3. Meinungsstand in der Literatur [Seite 151]
4.3.1.4 - 4. Stellungnahme [Seite 152]
4.3.2 - II. Erforderliche Unterlagen [Seite 155]
4.3.2.1 - 1. Der Anmeldung stets beizufügende Unterlagen [Seite 155]
4.3.2.2 - 2. Kapitaldeckungserklärung bei der Abspaltung oder Ausgliederung (sog. Soliditätserklärung) [Seite 156]
4.3.2.2.1 - a) Sinn und Zweck der gesetzlichen Regelungen [Seite 157]
4.3.2.2.2 - b) Teleologische Reduktion der Vorschriften bei der Ausgliederung zur Neugründung außerhalb des Insolvenzverfahrens [Seite 157]
4.3.2.2.3 - c) Zum Erfordernis der Kapitaldeckungserklärung bei der Ausgliederung zur Neugründung im Insolvenzplanverfahren [Seite 158]
4.3.2.2.4 - d) Zum Erfordernis der Kapitaldeckungserklärung bei der Abspaltung und Ausgliederung zur Aufnahme im Insolvenzplanverfahren [Seite 159]
4.3.2.2.5 - e) Adressat der Erklärungspflicht [Seite 161]
4.3.2.2.6 - f) Form der Kapitaldeckungserklärung [Seite 163]
4.3.3 - III. Zum Bestandsschutz einer Umwandlungsmaßnahme nach Eintragung in das Handelsregister [Seite 163]
4.3.4 - IV. Zusammenfassung [Seite 165]
5 - Vierter Teil: Vermögensübertragung und Anteilsgewährung außerhalb und innerhalb des Insolvenzplanverfahrens [Seite 167]
5.1 - § 10 Die Gewährung von Anteilen bei der vermögensübertragenden Umwandlung außerhalb des Insolvenzplanverfahrens [Seite 167]
5.1.1 - I. Der Grundsatz der Mitgliederkontinuität und Wertäquivalenz [Seite 167]
5.1.2 - II. Ausnahmen vom Grundsatz der Mitgliederkontinuität und Wertäquivalenz [Seite 168]
5.1.2.1 - 1. Vereinbarung des Umtauschverhältnisses [Seite 168]
5.1.2.2 - 2. Verzicht auf Anteilsgewährung [Seite 169]
5.2 - § 11 Die Gewährung von Anteilen bei der vermögensübertragenden Umwandlung im Insolvenzplanverfahren [Seite 171]
5.2.1 - I. Übertragung von negativem Vermögen [Seite 171]
5.2.1.1 - 1. Einlagefähigkeit von negativem Vermögen und das Problem der Werthaltigkeit [Seite 171]
5.2.1.2 - 2. Lösung durch Verzicht auf Anteilsgewährung [Seite 173]
5.2.1.3 - 3. Schutz der Minderheit der Anteilsinhaber des Zielrechtsträgers [Seite 173]
5.2.2 - II. Übertragung von positivem Vermögen [Seite 179]
5.2.2.1 - 1. Teilweise Befriedigung der Insolvenzgläubiger durch wirtschaftlich äquivalente Gegenleistung des Zielrechtsträgers für das übertragene Vermögen [Seite 179]
5.2.2.1.1 - a) Befriedigung der Gläubiger durch Zahlung [Seite 180]
5.2.2.1.1.1 - aa) Quotale Befriedigung der Gläubiger [Seite 180]
5.2.2.1.1.1.1 - aaa) Verbleib der Verbindlichkeiten beim Ausgangsrechtsträger [Seite 181]
5.2.2.1.1.1.2 - bbb) Übertragung der Verbindlichkeiten auf den Zielrechtsträger [Seite 182]
5.2.2.1.1.2 - bb) Überwachung der Planerfüllung (§ 260 ff. InsO) [Seite 183]
5.2.2.1.1.2.1 - aaa) Überwachung des Ausgangsrechtsträgers [Seite 183]
5.2.2.1.1.2.2 - bbb) Überwachung des Zielrechtsträgers (Übernahmegesellschaft) [Seite 184]
5.2.2.1.2 - b) Vorgelagerter Debt-Equity-Swap und Anteilsgewährung an die Insolvenzgläubiger als Neugesellschafter [Seite 185]
5.2.2.1.3 - c) Anteilsgewährung an die Gläubiger ohne vorgelagerten Debt-Equity-Swap [Seite 187]
5.2.2.1.3.1 - aa) Das Rechtsverhältnis zwischen Gesellschaftern und Gläubigern eines insolventen Rechtsträgers [Seite 187]
5.2.2.1.3.1.1 - aaa) Vorüberlegungen: Unüberwindbare Grundkonflikte zwischen Anteilsinhabern und Gläubigern vor dem ESUG [Seite 187]
5.2.2.1.3.1.2 - bbb) Der Gesellschafter als Treuhänder der Gesellschaftsanteile [Seite 189]
5.2.2.1.3.2 - bb) Unmittelbare Anteilsgewährung an die Insolvenzgläubiger [Seite 190]
5.2.2.2 - 2. Befriedigung nur der regulären Insolvenzgläubiger in voller Höhe durch wirtschaftlich äquivalente Gegenleistung des Zielrechtsträgers für das übertragene Vermögen (sog. Luxusinsolvenz) [Seite 192]
5.2.2.3 - 3. Befriedigung aller Insolvenzgläubiger in voller Höhe durch wirtschaftlich äquivalente Gegenleistung des Zielrechtsträgers für das übertragene Vermögen (sog. Super-Luxusinsolvenz) [Seite 193]
5.2.3 - III. Zusammenfassung [Seite 194]
6 - Fünfter Teil: Haftungs- und Insolvenzanfechtungsrisiken [Seite 197]
6.1 - § 12 Haftungsrisiken im Zusammenhang mit der Übertragung von Vermögensgesamtheiten [Seite 197]
6.1.1 - I. Haftung für besondere Altverbindlichkeiten [Seite 198]
6.1.1.1 - 1. Haftung des Erwerbers für betriebliche Steuern (§ 75 AO) [Seite 198]
6.1.1.2 - 2. Haftung des Rechtsnachfolgers für Forderungen aus dem Steuerschuldverhältnis (§ 45 Abs. 1 Satz 1 AO) [Seite 199]
6.1.1.3 - 3. Betriebsübergang und Haftung für Lohnrückstände (§ 613a BGB) [Seite 200]
6.1.2 - II. Haftung für sämtliche Altverbindlichkeiten [Seite 203]
6.1.2.1 - 1. Haftung des Erwerbers bei Firmenfortführung (§ 25 HGB) [Seite 203]
6.1.2.1.1 - a) Unternehmenserwerb durch Verschmelzung und Spaltung [Seite 204]
6.1.2.1.2 - b) Teleologische Reduktion des § 25 HGB in der Insolvenz [Seite 206]
6.1.2.2 - 2. Haftung des Zielrechtsträgers bei der Spaltung (§ 133 UmwG) [Seite 206]
6.1.2.2.1 - a) Meinungsstand in der Literatur [Seite 207]
6.1.2.2.2 - b) Stellungnahme [Seite 208]
6.1.2.2.2.1 - aa) Keine Haftungsausnahme im Wege der Auslegung des § 133 UmwG [Seite 209]
6.1.2.2.2.2 - bb) Teleologische Reduktion des § 133 UmwG [Seite 210]
6.1.2.2.2.3 - cc) Verzicht der Gläubiger im Insolvenzplan [Seite 212]
6.1.2.2.2.4 - dd) Entschuldung des Ausgangsrechtsträgers [Seite 213]
6.1.3 - III. Zusammenfassung [Seite 214]
6.2 - § 13 Die Anfechtbarkeit von Umwandlungsmaßnahmen in der Folgeinsolvenz [Seite 215]
6.2.1 - I. Analyse der Rechtsprechung [Seite 215]
6.2.2 - II. Meinungsstand in der Literatur [Seite 216]
6.2.3 - III. Stellungnahme [Seite 217]
6.2.4 - Sechster Teil: Die Umwandlung von börsennotierten Gesellschaften [Seite 221]
6.3 - § 14 Kapitalmarktrechtliche Besonderheiten [Seite 221]
6.3.1 - I. Börsenzulassung und Rückzug von der Börse (Delisting) [Seite 222]
6.3.1.1 - 1. Fortbestand der Börsenzulassung im Insolvenzverfahren [Seite 222]
6.3.1.2 - 2. Reguläres Delisting gemäß § 39 Abs. 2 Satz 1 BörsG [Seite 223]
6.3.1.3 - 3. Sogenanntes unechtes oder kaltes Delisting [Seite 224]
6.3.1.4 - 4. Erforderlichkeit eines Abfindungsangebots an die Aktionäre [Seite 226]
6.3.1.4.1 - a) Barabfindung beim Delisting außerhalb der Insolvenz [Seite 226]
6.3.1.4.2 - b) Barabfindung beim Delisting in der Insolvenz [Seite 227]
6.3.2 - II. Zulassungsfolgepflichten [Seite 228]
6.3.2.1 - 1. Pflichten zur Transparenz und Publizität im Kapitalmarkt [Seite 228]
6.3.2.2 - 2. Fortbestand der Zulassungsfolgepflichten im Insolvenzverfahren [Seite 229]
6.3.2.3 - 3. Zuständigkeit für die Erfüllung der Zulassungsfolgepflichten [Seite 230]
6.3.3 - III. Übernahmerechtliches Pflichtangebot und Befreiungsmöglichkeit im Sanierungsfall [Seite 230]
6.3.3.1 - 1. Kontrolle und Kontrollwechsel im Wege der Umwandlung [Seite 231]
6.3.3.2 - 2. Beispielsfall: Die börsennotierte Immobilien AG [Seite 233]
6.3.3.3 - 3. Befreiung vom Pflichtangebot im Sanierungsfall [Seite 235]
6.3.4 - IV. Zusammenfassung [Seite 237]
7 - Siebter Teil: Schluss [Seite 239]
7.1 - § 15 Zusammenfassung der wesentlichen Ergebnisse in Thesen [Seite 239]
8 - Literatur [Seite 245]