Die Beschränkung des Vertriebs von Finanzprodukten

1 - Cover [Seite 1]
2 - Erster Teil: Grundlagen [Seite 19]
2.1 - § 1 Einleitung [Seite 19]
2.1.1 - A. Problemaufriss und Zielsetzung [Seite 19]
2.1.2 - B. Untersuchungsgegenstand und Methode [Seite 22]
2.1.3 - C. Gang der Untersuchung [Seite 23]
2.2 - § 2 Anlegerleitbilder: Das Bild des Menschen im Kapitalmarktrecht [Seite 24]
2.2.1 - A. Der Homo Oeconomicus [Seite 25]
2.2.1.1 - I. Das rationale Individuum [Seite 25]
2.2.1.2 - II. Das kapitalmarktrechtliche Informationsmodell [Seite 27]
2.2.1.3 - III. Die Grenzen des Verhaltensmodells [Seite 29]
2.2.2 - B. Verhaltensökonomische Einflüsse [Seite 30]
2.2.2.1 - I. Rationalitätsdefizite [Seite 33]
2.2.2.1.1 - 1. Informationsaufnahme [Seite 34]
2.2.2.1.1.1 - a) Information Overload [Seite 34]
2.2.2.1.1.2 - b) Priming-Effekt [Seite 38]
2.2.2.1.1.3 - c) Framing-Effekt [Seite 41]
2.2.2.1.1.4 - d) Weitere Defizite bei der Informationsaufnahme [Seite 46]
2.2.2.1.2 - 2. Informationsverarbeitung [Seite 48]
2.2.2.1.2.1 - a) Selbstüberschätzung [Seite 48]
2.2.2.1.2.2 - b) Ankereffekt [Seite 50]
2.2.2.1.2.3 - c) Kontrollillusion [Seite 51]
2.2.2.1.2.4 - d) Konservatismus [Seite 52]
2.2.2.1.2.5 - e) Ambiguitätsaversion [Seite 53]
2.2.2.1.2.6 - f) Weitere Defizite bei der Informationsverarbeitung [Seite 54]
2.2.2.1.3 - 3. Entscheidungsverhalten [Seite 56]
2.2.2.1.3.1 - a) Besitztumseffekt und Status-Quo-Bias [Seite 56]
2.2.2.1.3.2 - b) Ausgabeneffekt und selektive Entscheidung [Seite 57]
2.2.2.1.3.3 - c) Dispositions-Effekt [Seite 58]
2.2.2.1.3.4 - d) Selbstattribution [Seite 59]
2.2.2.1.3.5 - e) Rückschau-Effekt [Seite 61]
2.2.2.1.4 - 4. Zusammenfassung [Seite 62]
2.2.2.2 - II. Abweichungen vom Eigennutzaxiom [Seite 63]
2.2.2.3 - III. Gruppenverhalten [Seite 65]
2.2.2.3.1 - 1. Die Weisheit der Vielen [Seite 65]
2.2.2.3.2 - 2. Der Irrsinn der Vielen [Seite 66]
2.2.2.4 - IV. Kritik an der Verhaltensökonomie [Seite 67]
2.2.2.4.1 - 1. Methodenbezogene Kritik [Seite 67]
2.2.2.4.2 - 2. Paternalismus [Seite 69]
2.2.3 - C. Wer ist "der" Kleinanleger? [Seite 74]
2.2.3.1 - I. Marktrational-optimistische Modelle [Seite 75]
2.2.3.1.1 - 1. Geeignete Gegenparteien [Seite 75]
2.2.3.1.2 - 2. Professioneller Kunde, professioneller Anleger, qualifizierter Anleger [Seite 77]
2.2.3.1.3 - 3. Semiprofessioneller Anleger [Seite 81]
2.2.3.1.4 - 4. Verständiger Anleger [Seite 83]
2.2.3.1.5 - 5. Auswirkungen der Verhaltensforschung [Seite 84]
2.2.3.2 - II. Marktrational-pessimistische Modelle [Seite 85]
2.2.3.2.1 - 1. Durchschnittlicher Anleger [Seite 85]
2.2.3.2.2 - 2. Privatkunden, Privatanleger, Kleinanleger im europäischen Sinne [Seite 87]
2.2.3.2.3 - 3. Der Verbraucher als Anleger [Seite 88]
2.2.3.3 - III. Kleinanleger und Behavioral Finance: das Anlegerleitbild de lege ferenda [Seite 91]
2.3 - § 3 Regulierungstheoretische Grundlagen [Seite 93]
2.3.1 - A. Begriffsbestimmungen [Seite 93]
2.3.1.1 - I. Der Begriff "Regulierung" [Seite 93]
2.3.1.1.1 - 1. Der Anglo-amerikanische Regulierungsbegriff [Seite 93]
2.3.1.1.2 - 2. Der Regulierungsbegriff in den Wirtschaftswissenschaften [Seite 96]
2.3.1.1.3 - 3. Der rechtswissenschaftliche Regulierungsbegriff in Deutschland [Seite 97]
2.3.1.1.3.1 - a) Begriffsbestimmung durch den Gesetzgeber [Seite 97]
2.3.1.1.3.2 - b) Begriffsbestimmung durch die Rechtswissenschaft [Seite 101]
2.3.1.1.4 - 4. Eigene Begriffsbestimmung [Seite 104]
2.3.1.1.4.1 - a) Finales Element [Seite 104]
2.3.1.1.4.2 - b) Methodisches und personelles Element [Seite 105]
2.3.1.1.4.3 - c) Regulierung im Rechtssinne durch Judikative und Exekutive? [Seite 105]
2.3.1.2 - II. Regulierungstheorie [Seite 110]
2.3.1.2.1 - 1. Normative Regulierungstheorie [Seite 111]
2.3.1.2.2 - 2. Positive Regulierungstheorie [Seite 112]
2.3.1.2.3 - 3. Eine rechtswissenschaftlichen Regulierungstheorie? [Seite 113]
2.3.1.3 - III. Regulierungsinstrumente [Seite 114]
2.3.1.3.1 - 1. Steuerungsnormen [Seite 115]
2.3.1.3.2 - 2. Steuerungsart [Seite 115]
2.3.1.3.3 - 3. Steuerungsintensität [Seite 116]
2.3.1.3.4 - 4. Ex-ante- und Ex-post-Regulierung [Seite 117]
2.3.1.3.5 - 5. Marktzugangs- und Marktverhaltensregulierung [Seite 118]
2.3.1.3.6 - 6. Regulierungsinstrumente im engeren und weiteren Sinne [Seite 120]
2.3.2 - B. Verhaltenssteuerung durch zwingende Rechtsnormen [Seite 121]
2.3.2.1 - I. Wie wirken Rechtsnormen? [Seite 121]
2.3.2.1.1 - 1. Geltungskraft von Rechtsnormen [Seite 121]
2.3.2.1.2 - 2. Steuerungsfähigkeit des Rechts [Seite 122]
2.3.2.1.2.1 - a) Warum befolgen wir Rechtsnormen? [Seite 123]
2.3.2.1.2.2 - b) Steuerungsdefizite [Seite 126]
2.3.2.1.2.3 - c) Das rechtsstaatliche Steuerungsmodell [Seite 129]
2.3.2.1.3 - 3. Die rechtsökonomische Perspektive der Verhaltenssteuerung [Seite 131]
2.3.2.1.3.1 - a) Grundlagen: Was ist Rechtsökonomie [Seite 131]
2.3.2.1.3.2 - b) Normdurchsetzungsmechanismen der Rechtsökonomie [Seite 135]
2.3.2.1.3.2.1 - aa) Sanktionsnormen, Public Enforcement [Seite 136]
2.3.2.1.3.2.2 - bb) Haftungsnormen, Private Enforcement [Seite 138]
2.3.2.1.3.2.3 - cc) Anreize [Seite 141]
2.3.2.1.3.3 - c) Grenzen der Verhaltenssteuerung [Seite 143]
2.3.2.1.3.4 - d) Stabile Präferenzen [Seite 145]
2.3.2.1.4 - 4. Einflüsse der Verhaltensforschung auf die ökonomische Analyse [Seite 145]
2.3.2.1.4.1 - a) Rationalitätsdefizite [Seite 146]
2.3.2.1.4.2 - b) Uneigennütziges Verhalten [Seite 149]
2.3.2.1.4.3 - c) Instabile Präferenzen [Seite 150]
2.3.2.2 - II. Verhaltenssteuerung durch unmittelbaren Befolgungszwang [Seite 150]
2.3.2.3 - III. Mittelbare Verhaltenssteuerung [Seite 152]
2.3.2.3.1 - 1. Choice Architecture und Nudges [Seite 153]
2.3.2.3.2 - 2. Die expressive Wirkung von Rechtsnormen [Seite 156]
2.4 - § 4 Zusammenfassung [Seite 157]
3 - Zweiter Teil: Regulierungsstrategie zum Schutz von (Klein-) Anlegern [Seite 159]
3.1 - § 5 Finales Element: Funktionenschutz durch Anlegerschutz [Seite 159]
3.2 - § 6 Personelles Element: Der geeignete Normadressat [Seite 163]
3.3 - § 7 Methodisches Element: Verhaltenssteuerung am Kapitalmarkt [Seite 164]
3.3.1 - A. Das 3-Stufen-Modell [Seite 165]
3.3.2 - B. Erste Stufe: Verbesserung der Information [Seite 167]
3.3.3 - C. Zweite Stufe: Aufklärung der Anleger [Seite 168]
3.3.3.1 - I. Abstrakte Beratung und Anlegertests durch Anlageberater [Seite 169]
3.3.3.2 - II. Finanzbildung [Seite 172]
3.3.3.3 - III. Der Anlegertest 2.0 [Seite 173]
3.3.4 - D. Dritte Stufe: Interventionistische Maßnahmen [Seite 176]
3.3.4.1 - I. Zeichnungsgrenzen [Seite 178]
3.3.4.2 - II. Cooling-Off-Periode [Seite 179]
3.3.4.3 - III. Standardisiertes Portfolio als Default Rule [Seite 180]
3.3.4.4 - IV. Weitere Maßnahmen [Seite 182]
3.4 - § 8 Zusammenfassung [Seite 182]
4 - Dritter Teil: Vertriebsregulierung durch das KASG [Seite 185]
4.1 - § 9 Die "Lex PROKON" [Seite 185]
4.2 - § 10 Das KASG im Gefüge der Rechtsordnung [Seite 187]
4.2.1 - A. Verhältnis zu Rechtsakten der Europäischen Union [Seite 188]
4.2.2 - B. Verhältnis zu KAGB und KWG [Seite 189]
4.3 - § 11 Begriffsbestimmungen [Seite 190]
4.3.1 - A. Finanzprodukte [Seite 190]
4.3.2 - B. Vertrieb [Seite 191]
4.4 - § 12 Die Regulierungsstrategie des KASG [Seite 194]
4.4.1 - A. Finales Element: Regulierungsziel [Seite 194]
4.4.2 - B. Personales Element: Normadressaten [Seite 195]
4.4.3 - C. Erste Regulierungsstufe: Maßnahmen des KASG zur Verbesserung der Information [Seite 196]
4.4.3.1 - I. Regulierung der Werbung [Seite 196]
4.4.3.1.1 - 1. Ausgangslage: Werbung und Heuristiken [Seite 196]
4.4.3.1.2 - 2. Das Ausnutzen von Rationalitätsdefiziten de lege lata: zulässige Schönfärberei oder unzulässige Irreführung? [Seite 201]
4.4.3.1.3 - 3. Der allgemeine Warnhinweis, § 12 Abs. 2 S. 1 VermAnlG [Seite 211]
4.4.3.1.3.1 - a) Das Merkmal "deutlich hervorgehoben" [Seite 212]
4.4.3.1.3.2 - b) Das Werbeverbot zur Beschränkung des strukturierten Vertriebs als Alternative [Seite 215]
4.4.3.1.3.3 - c) Eine erste Stellungnahme zum Anlegerleitbild des KASG und zur Paternalismuskritik [Seite 219]
4.4.3.1.4 - 4. Der allgemeine Warnhinweis in elektronischen Medien, § 12 Abs. 2 S. 2 VermAnlG [Seite 220]
4.4.3.1.5 - 5. Warnhinweis bei Angaben zur Rendite, § 12 Abs. 3 VermAnlG [Seite 223]
4.4.3.1.6 - 6. Weitere Vorgaben des VermAnlG bezüglich der Werbung für Vermögensanlagen [Seite 225]
4.4.3.1.6.1 - a) Hinweis auf den Verkaufsprospekt [Seite 225]
4.4.3.1.6.2 - b) Kein Hinweis auf die Befugnisse der BaFin [Seite 226]
4.4.3.1.6.3 - c) Keine Verwendung des Begriffs "Fonds" [Seite 227]
4.4.3.1.6.4 - d) Keine irreführende Werbung [Seite 227]
4.4.3.1.7 - 7. Zwischenergebnis [Seite 228]
4.4.3.2 - II. Verbesserung der Information durch das VIB [Seite 229]
4.4.3.2.1 - 1. Die Erweiterung des Pflichtangabenkatalogs, § 13 Abs. 2 S. 2 VermAnlG [Seite 229]
4.4.3.2.1.1 - a) Die intendierte Anlegergruppe [Seite 230]
4.4.3.2.1.1.1 - aa) Regelungsgehalt und Gleichlauf mit dem WpHG [Seite 230]
4.4.3.2.1.1.2 - bb) Alternative: Vorformulierung der Anlegergruppen durch den Gesetzgeber? [Seite 232]
4.4.3.2.1.1.3 - cc) Alternative: Bestimmung der Anlegergruppe anhand eines Negativkatalogs? [Seite 234]
4.4.3.2.1.1.4 - dd) Mehrwert der Information? [Seite 234]
4.4.3.2.1.2 - b) Angaben zum Verschuldungsgrad des Emittenten [Seite 235]
4.4.3.2.1.3 - c) Laufzeit und Kündigungsfrist [Seite 235]
4.4.3.2.1.4 - d) Jahresabschluss [Seite 236]
4.4.3.2.1.5 - e) Pflichtinformationen und Framing [Seite 237]
4.4.3.2.2 - 2. Der allgemeine Warnhinweis, § 13 Abs. 6 VermAnlG [Seite 238]
4.4.3.2.3 - 3. Die Bestätigung nach § 15 Abs. 4 S. 1 VermAnlG bei Vertragsschlüssen im Internet [Seite 239]
4.4.3.2.3.1 - a) Leerlaufen der Warnfunktion mangels Medienbruchs [Seite 239]
4.4.3.2.3.2 - b) Ausreichende Cooling-Off Periode durch bürgerlich-rechtliches Widerrufsrecht? [Seite 241]
4.4.3.2.3.2.1 - aa) Kein Ausschluss des Widerrufs nach § 312g Abs. 2 Nr. 8 BGB [Seite 242]
4.4.3.2.3.2.2 - bb) Der Fernabsatzvertrag im Sinne des § 312c Abs. 1 BGB [Seite 243]
4.4.3.2.3.2.3 - cc) Verhaltensökonomische Bewertung [Seite 246]
4.4.3.2.4 - 4. Weitere Maßnahmen zur Verbesserung der Information durch das VIB [Seite 247]
4.4.3.2.5 - 5. Zwischenergebnis [Seite 249]
4.4.3.3 - III. Verbesserung der Anlegerinformation durch den Verkaufsprospekt [Seite 250]
4.4.3.3.1 - 1. Inhalt des Verkaufsprospekts, § 7 VermAnlG [Seite 251]
4.4.3.3.2 - 2. Zusätzliche Angaben, § 15a VermAnlG [Seite 254]
4.4.3.3.3 - 3. Nachträge, § 11 VermAnlG [Seite 255]
4.4.3.3.4 - 4. Ad-hoc Publizität light, § 11a VermAnlG [Seite 258]
4.4.3.3.5 - 5. Zwischenergebnis [Seite 258]
4.4.3.4 - IV. Zusammenfassung: Verbesserung von Informationen durch das KASG [Seite 259]
4.4.4 - D. Dritte Regulierungsstufe: Das Informationsmodell flankierende Maßnahmen des KASG [Seite 261]
4.4.4.1 - I. Inhaltliche Vorgaben zur Gestaltung von Finanzprodukten [Seite 262]
4.4.4.1.1 - 1. Mindestlaufzeit und Kündigungsfrist, § 5a VermAnlG [Seite 262]
4.4.4.1.2 - 2. Verbot der Nachschusspflicht, § 5b VermAnlG [Seite 265]
4.4.4.2 - II. Produktgovernance, § 33 Abs. 3b bis 3d WpHG [Seite 267]
4.4.4.2.1 - 1. Festlegung des Zielmarkts [Seite 269]
4.4.4.2.1.1 - a) Vorgaben des WpHG [Seite 270]
4.4.4.2.1.2 - b) Konkretisierungen durch die ESMA [Seite 272]
4.4.4.2.1.3 - c) Die Folge: Ein schrumpfendes Anlageuniversum [Seite 275]
4.4.4.2.2 - 2. Weitere Pflichten des konzipierenden Unternehmens [Seite 276]
4.4.4.2.3 - 3. Vorgaben an Vertreiber [Seite 277]
4.4.4.2.4 - 4. Vertrieb außerhalb des Zielmarkts [Seite 281]
4.4.4.2.5 - 5. Zwischenergebnis [Seite 282]
4.4.4.3 - III. Zeichnungsgrenzen, § 2a Abs. 3 VermAnlG [Seite 283]
4.4.4.3.1 - 1. Konkrete Ausgestaltung der deutschen Regelung [Seite 283]
4.4.4.3.2 - 2. Persönlicher Anwendungsbereich [Seite 284]
4.4.4.3.3 - 3. Abweichendes Regulierungskonzept: Dritte Stufe statt erster Stufe [Seite 287]
4.4.4.4 - IV. Untersagung der Werbung [Seite 288]
4.4.4.5 - V. Untersagung des öffentlichen Angebots [Seite 291]
4.4.4.6 - VI. Die Produkt- und Verhaltensintervention nach § 4b WpHG [Seite 293]
4.4.4.6.1 - 1. Der europäische Regelungshintergrund [Seite 294]
4.4.4.6.2 - 2. Voraussetzungen für einen Eingriff [Seite 295]
4.4.4.6.2.1 - a) Interventionsgründe [Seite 295]
4.4.4.6.2.2 - b) Verhältnismäßigkeit der Intervention [Seite 299]
4.4.4.6.3 - 3. Arten der Intervention [Seite 300]
4.4.4.6.4 - 4. Interventionsfolgen [Seite 302]
4.4.4.6.5 - 5. Bewertung und Anwendungsempfehlungen [Seite 304]
4.4.4.7 - VII. Zusammenfassung: Das Informationsmodell flankierende Maßnahmen [Seite 306]
4.5 - § 13 Die Normdurchsetzungsmechanismen des KASG [Seite 307]
4.5.1 - A. Bußgeldvorschriften [Seite 308]
4.5.1.1 - I. Maßnahmen der ersten Regulierungsstufe [Seite 308]
4.5.1.2 - II. Flankierende Maßnahmen der dritten Regulierungsstufe [Seite 310]
4.5.2 - B. Naming and Shaming [Seite 312]
4.5.2.1 - I. Rechtliche Ausgestaltung [Seite 313]
4.5.2.2 - II. Abschreckende Wirkung der Bekanntmachung [Seite 316]
4.5.2.3 - III. Eignung als Normdurchsetzungsmechanismus [Seite 318]
4.5.3 - C. Andere Verwaltungsmaßnahmen [Seite 318]
4.5.4 - D. Private Enforcement [Seite 320]
4.5.4.1 - I. § 12 Abs. 2 S. 1 VermAnlG: Hinweispflicht [Seite 321]
4.5.4.1.1 - 1. Vertragsnichtigkeit [Seite 322]
4.5.4.1.2 - 2. Anfechtbarkeit des Rechtsgeschäfts [Seite 322]
4.5.4.1.3 - 3. § 12 Abs. 2 S. 1 VermAnlG als Schutzgesetz? [Seite 324]
4.5.4.2 - II. Haftung für fehlende oder fehlerhafte Verkaufsunterlagen [Seite 327]
4.5.4.2.1 - 1. Verkaufsprospekt [Seite 328]
4.5.4.2.1.1 - a) Fehlerhafter Verkaufsprospekt [Seite 328]
4.5.4.2.1.2 - b) Fehlender Verkaufsprospekt [Seite 331]
4.5.4.2.1.3 - c) Die Haftungsfalle des § 21 VermAnlG zur Durchsetzung von Zeichnungsgrenzen [Seite 332]
4.5.4.2.2 - 2. VIB [Seite 333]
4.5.4.2.2.1 - a) Fehlerhaftes VIB, § 22 Abs. 1, Abs. 1a VermAnlG [Seite 333]
4.5.4.2.2.2 - b) Fehlendes VIB, § 22 Abs. 4a VermAnlG [Seite 335]
4.5.4.2.3 - 3. Die unterschiedliche Durchsetzungsintensität im Vergleich zur Werbung [Seite 338]
4.5.4.3 - III. Mindestlaufzeit und Kündigungsfrist [Seite 340]
4.5.4.4 - IV. Verbot der Nachschusspflicht [Seite 342]
4.5.4.5 - V. Produktgovernance [Seite 344]
4.5.4.5.1 - 1. Haftung des Vertreibers gegenüber dem Kunden [Seite 344]
4.5.4.5.2 - 2. Haftung des Herstellers gegenüber dem Kunden [Seite 345]
4.5.4.5.3 - 3. Haftung des Herstellers gegenüber den Vertreibern [Seite 346]
4.5.4.5.4 - 4. Die zivilrechtliche Durchsetzung der Produktgovernance-Vorgaben [Seite 347]
4.5.4.6 - VII. Produktintervention [Seite 347]
4.5.4.6.1 - 1. Wirksamkeit von Erwerbsgeschäften [Seite 347]
4.5.4.6.2 - 2. Anfechtbarkeit des Erwerbsgeschäftes [Seite 349]
4.5.4.6.3 - 3. Schadensersatz [Seite 350]
4.5.4.7 - VII. Prozessuale Durchsetzung [Seite 353]
4.5.5 - E. Abschreckende Wirkung der Normdurchsetzungsmechanismen [Seite 354]
4.5.5.1 - I. Sanktions- bzw. Haftungshöhe [Seite 354]
4.5.5.2 - II. Wahrscheinlichkeit der Rechtsverfolgung [Seite 355]
4.5.6 - F. Das Verhältnis von Public und Private Enforcement [Seite 356]
4.6 - § 14 Das Anlegerleitbild des KASG [Seite 359]
4.7 - § 15 Bewertung der Regulierungsstrategie des KASG [Seite 361]
4.7.1 - A. Bestand Regulierungsbedarf? [Seite 361]
4.7.2 - B. Effektivität und Effizienz der gewählten Regulierungsstrategie [Seite 363]
4.7.2.1 - I. Effektivität [Seite 364]
4.7.2.2 - II. Effizienz [Seite 366]
4.7.3 - C. KASG und Paternalismus [Seite 367]
4.7.4 - D. Alternative Regulierungsinstrumente [Seite 368]
4.7.4.1 - I. Der Anlegertest 2.0 [Seite 369]
4.7.4.2 - II. Normdurchsetzung [Seite 370]
4.7.4.2.1 - 1. Public Enforcement [Seite 371]
4.7.4.2.2 - 2. Private Enforcement [Seite 372]
5 - Vierter Teil: Schluss [Seite 375]
5.1 - § 16 Zusammenfassung in Thesen [Seite 375]
6 - Literaturverzeichnis [Seite 395]
7 - Stichwortverzeichnis [Seite 423]