Maßnahmen von Unternehmen gegen unberechtigte Short-Sell-Attacken

Name: Maßnahmen von Unternehmen gegen unberechtigte Short-Sell-Attacken
Brand: Nomos
Price: 84.0 EUR
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Laura Frömel(Autor*in)

Nomos (Verlag)

1. Auflage

Erschienen am 16. Juni 2020

319 Seiten

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978-3-7489-0882-1 (ISBN)

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Inhalt

Cover
Einführung und Problemaufriss
§ 1 Entwicklung der Regulierung von Leerverkäufen
A. Bedeutung von Leerverkäufen
I. Allgemein
II. Gedeckte Leerverkäufe
III. Ungedeckte Leerverkäufe
IV. Ökonomische Betrachtung
1. Positive Effekte von Leerverkäufen
2. Risiken der Short-Sales für die Funktionsfähigkeit des Marktes
3. Geschäftsmodell der Leerverkaufsaktivisten
4. Zwischenergebnis
B. Historische Entwicklung
I. Nationale Entwicklung
1. Allgemeinverfügungen der BaFin
2. Wertpapierhandelsgesetz
3. Kapitalanlagegesetzbuch
II. Europäische Entwicklung - Verordnung (EU) Nr. 236/2012
1. Wesentliche Regelungsziele
2. Regelungsgehalt
a) Anwendungsbereich
aa) Sachlicher Anwendungsbereich
bb) Persönlicher Anwendungsbereich
cc) Örtlicher Anwendungsbereich
b) Verbot ungedeckter Leerverkäufe
c) Transparenzvorschriften
d) Rechtsfolgen
e) Zwischenergebnis
§ 2 Leerverkaufsattacken und Europäisches Marktmissbrauchsrecht
A. Marktmanipulation durch Veröffentlichung falscher und irreführender Research Reports
I. Scalping gem. Art. 12 Abs. 2 lit. d) MAR
1. Abgabe einer Stellungnahme unter Ausnutzung des Medienzugangs
a) Abgabe einer Stellungnahme
b) Ausnutzen eines Medienzugangs
2. Vorheriges Eingehen von Positionen in einem Finanzinstrument
3. Eingebrachter Nutzen aus den Auswirkungen der Stellungnahme auf den Kurs
4. Unterlassen einer öffentlichen Mitteilung des Interessenkonflikts
a) Ordnungsgemäße und wirksame Meldung
b) Gleichzeitigkeit
c) Öffentlichkeit
5. Zwischenergebnis
II. Informationsgestützte Marktmanipulation gem. Art. 12 Abs. 1 lit. c) MAR
1. Verbreiten falscher oder irreführender Informationen bzgl. des Angebots oder des Kurses eines Finanzinstruments
a) Falsche oder irreführende Informationen
aa) Informationen
bb) Falsche Informationen
cc) Irreführende Informationen
b) Tathandlung des "Verbreitens"
2. Falsche oder irreführende Signale für Angebot, Nachfrage oder Kurs
3. Zwischenergebnis
III. Handels- und Handlungsgestützte Marktmanipulation gem. Art. 12 Abs. 1 lit. a) (i), b) MAR
1. Art. 12 Abs. 1 lit. a) (i) MAR
a) Leerverkaufsattacke als "Abschluss eines Geschäfts, Erteilung eines Handelsauftrags oder jede andere Handlung"
b) Falsche oder irreführende Signale bzgl. Angebot, Nachfrage oder des Preises eines Finanzinstruments
c) Bereichsausnahme gem. Art. 13 MAR
d) Zwischenergebnis
2. Art. 12 Abs. 1 lit. b) MAR
a) Vorspiegelung falscher Tatsachen
aa) Vorliegen einer tauglichen Täuschungshandlung
bb) Verhältnis zu Art. 12 Abs. 2 lit. d) MAR
b) Zwischenergebnis
IV. Marktmanipulation durch Verstoß gegen die Transparenzpflicht i.S.v. Art. 6 VO (EU) Nr. 236/2012
V. Vergleich zu § 20 a WpHG
VI. Ergebnis
B. Leerverkaufsattacke als verbotenes Insidergeschäft gem. Art. 14 lit. a), Art. 8 MAR
I. Insiderinformation gem. Art. 7 Abs. 1 lit. a) MAR
1. Erstellen einer Analyse über das Zielunternehmen
2. Absichtliche Verbreitung negativer Äußerungen über das Zielunternehmen
II. Ergebnis
C. Irreführende Finanzanalysen - Anlageberichterstattung in den Medien gem. Art. 20 MAR
I. Anlageempfehlung und Anlagestrategieempfehlung
II. Anzulegende Sorgfaltspflichten bei der Erstellung von Anlageempfehlungen
1. Objektive Darstellung
a) Sorgfaltspflichten nach der Delegierten VO (EU) Nr. 2016/958
b) Weitergehende Recherchepflicht für Finanzanalysten bei Verdachtsberichterstattungen
2. Offenlegung von Interessenkonflikten
III. Tatbestandseinschränkung gem. Art. 21 MAR
1. Erstellung der Berichte zu journalistischen Zwecken oder anderen Ausdrucksformen in den Medien
a) Journalistische Zwecke
b) Andere Ausdrucksformen in den Medien
2. Informationen/Empfehlungen geben, verbreiten oder offenlegen
3. Ausnahme nach Art. 21 MAR
a) Eigennütziger Zweck gem. Art. 21 lit. a) MAR
b) Manipulativer Zweck gem. Art. 21 lit. b) MAR
IV. Ergebnis
§ 3 Öffentlicher Rechtsschutz in Deutschland gegen Short-Sell-Angriffe
A. Maßnahmen der BaFin als nationale Aufsichtsbehörde
I. Handelsunterbrechung gem. § 6 Abs. 2 S. 4 WpHG
II. Erteilung von öffentlich-rechtlichen Warnungen gem. § 6 Abs. 2 S. 3 WpHG
III. Verhängung von Bußgeldern gem. § 121 WpHG
IV. Sachverhaltsaufklärung
V. Allgemeinverfügung gem. Art. 20 Abs. 1, 2 VO (EU) Nr. 236/2012
B. Maßnahmen der Staatsanwaltschaft als Strafverfolgungsbehörde
I. Ermittlungsarbeit
1. Einleitung eines Ermittlungsverfahrens
2. Zusammenarbeit mit der BaFin
II. Strafrechtliche Sanktionierungsmöglichkeiten gegen Marktmanipulationsverstöße
1. Verhängung einer Freiheitsstrafe oder einer Geldstrafe
2. Erschwerte Strafverfolgung
a) Nachweis der konkreten Täter
b) Nachweis des Vorsatzes
C. Untersuchung von Vorschlägen für ein effektiveres staatliches Sanktionsregime
I. Einrichtung einer bundesweit zuständigen Schwerpunktstaatsanwaltschaft
II. BaFin als "Nebenstaatsanwaltschaft"
III. Recht der BaFin zur selbstständigen Verhängung von Ordnungswidrigkeiten
IV. Aufbau einer "kapitalmarktrechtlichen" Eingreiftruppe bei Marktmanipulation
D. Stellungnahme
§ 4 Maßnahmen der Zielgesellschaft nach einer Leerverkaufsattacke
A. Maßnahmen zur Kurspflege
I. Directors' Dealings - Aktienkäufe durch Führungsmitglieder des Emittenten
1. Positive Signalwirkung für andere Marktteilnehmer
2. Meldepflichtige Personen
a) Führungskräfte des Emittenten
b) Mit Führungskräften eng verbundene Personen
3. Mitteilungs- und Veröffentlichungspflichten
4. Periodisches Handelsverbot gem. Art. 19 Abs. 11 MAR
a) Erfasste Geschäftsarten
b) Verbotszeitraum
aa) Erfasste Veröffentlichungen
bb) Rückwirkung der Frist
c) Erlaubnistatbestand gem. Art. 19 Abs. 12 MAR
5. Ergebnis
II. Durchführung eines Aktienrückkaufprogramms
1. Ökonomischer Hintergrund
2. Dogmatische Einordnung aktien- und kapitalmarktrechtlicher Regeln für Aktienrückkäufe
3. Aktienrechtliche Rechtsgrundlage gem. § 71 AktG
a) Erwerbsverbot eigener Aktien
b) Begrenzte Ausnahmen vom Erwerbsverbot
aa) Schadensabwehr gem. § 71 Abs. 1 Nr. 1 AktG
bb) Vorheriger Ermächtigungsbeschluss der Hauptversammlung gem. § 71 Abs. 1 Nr. 8 AktG
c) Allgemeine Erwerbsschranken gem. § 71 Abs. 2 AktG
d) Publizitätspflichten
aa) Aktienrechtliches Transparenzgebot gem. § 71 Abs. 3 AktG
bb) Kapitalmarktrechtliche Transparenzgebote
(i) Ad-hoc-Publizitätspflicht gem. Art. 17 Abs. 1 MAR
(ii) Safe - Harbour Regelung gem. Art. 5 MAR i.V.m. Delegierte VO (EU) Nr. 2016/1052
4. Ergebnis
III. Kontaktaufnahme mit der BaFin
IV. Vorzeitige Veröffentlichung positiver Unternehmensnachrichten
V. Stellungnahme
B. Rechtliche Schritte - Durchsetzung von zivilrechtlichen Ansprüchen
I. Abmahnung als vorprozessuales Mittel
II. Klageverfahren
1. Internationale Rechtsdurchsetzung
2. Bestehen von Schadensersatzansprüche
a) § 117 Abs. 1 S. 1 AktG
b) § 824 BGB
c) § 826 BGB
aa) Sittenwidrigkeit
(i) Haftung für öffentliche Äußerung über die Bonität eines Unternehmens
(ii) Haftung für fehlerhafte Kapitalanlageberatung
(iii) Haftung für fehlerhafte Ratings
(iv) Frontrunning
(v) Leerverkaufsaktivismus
bb) Kausalität
cc) Schädigungsvorsatz
dd) Schaden
d) § 823 Abs. 1 BGB
aa) Eingerichteter und ausgeübter Gewerbebetrieb
bb) Unternehmenspersönlichkeitsrecht
cc) Rechtsfolgen
(i) Ersatz des Vermögensschadens
(ii) Wiederherstellung der Ehre
(iii) Geldentschädigung für immaterielle Beeinträchtigung
e) § 823 Abs. 2 BGB i.V.m. § 187 Var. 2 StGB
f) § 823 Abs. 2 BGB i.V.m. Art. 12 Abs. 1 lit. a), b), c), Abs. 2 lit. d), Art. 15 MAR
g) § 823 Abs. 2 BGB i.V.m. Art. 14 lit. a), Art. 8 Abs. 1 S. 1 MAR
h) § 823 Abs. 2 BGB i.V.m. Art. 20 MAR
i) § 823 Abs. 2 BGB i.V.m. Art. 5, 6 VO (EU) Nr. 236/2012
j) Kein vertraglicher Haftungsausschluss durch Hinweis im Disclaimer
3. Berichtigungsanspruch
a) Materielle Voraussetzungen
b) Art und Umfang
aa) Uneingeschränkter Widerruf
bb) Eingeschränkter Widerruf
cc) Zwischenergebnis
III. Verfahren im einstweiligen Rechtsschutz
1. Unterlassungsanspruch
a) Materielle Voraussetzungen
b) Art und Umfang
2. Beseitigungsanspruch
a) Materielle Voraussetzungen
b) Art und Umfang
3. Gegendarstellungsanspruch
a) Formelle Voraussetzungen
b) Materielle Voraussetzungen
aa) Allgemein
bb) Besonderheiten bei der Veröffentlichung einer Gegendarstellung im Internet
4. Berichtigungsanspruch
IV. Stellungnahme
§ 5 Effektive Präventivmaßnahmen
A. Transparente Unternehmenskommunikation
I. Art und Weise der Kommunikation
1. Offener Dialog ohne widersprüchliche Aussagen
2. Klagen als Krisenkommunikationsmittel
3. Befreiung der Wirtschaftsprüfer von ihrer Verschwiegenheitspflicht
II. Kapitalmarktkommunikation - Investor Relations
1. Regelmäßiger Kontakt mit Großaktionären
a) Weitergabe von unternehmensinternen Informationen an institutionelle Investoren in One-on-One-Meetings
aa) Aktienrechtliche Zulässigkeit
(i) Informationelle Gleichbehandlung
(ii) Verschwiegenheitspflicht
bb) Kapitalmarktrechtliche Zulässigkeit
b) Investorenkommunikation durch den Aufsichtsratsvorsitzenden
c) Gestaltung der kommunikativen Zusammenarbeit zwischen Vorstand und Aufsichtsrat
aa) Erfordernis eines Aufsichtsratsbeschlusses als Zustimmung vor einem Investorengespräch?
bb) Einführung einer internen Kommunikationsordnung
(i) Kommunikationsordnung - freiwillige Unternehmensentscheidung oder gesetzliche Pflicht?
(ii) Ausgestaltung in der Praxis
d) Zwischenergebnis
2. Veranstaltung von Roadshows
a) Effektives Kommunikationsmittel gegenüber Investoren
b) Richtiges Auftreten eines Unternehmens im Rahmen einer Roadshow
3. Nutzung von Twitter durch den CEO
a) Sinnvolles Kommunikationsinstrument oder Fluch der Technik?
b) Strategische Herangehensweise statt voreiliger Aktivismus
c) Rechtliche Risiken
aa) Unterlassen der Ad-hoc-Pflicht infolge der Erstveröffentlichung kursrelevanter Informationen via Twitter
bb) Marktmanipulation per Tweed
d) Zwischenergebnis
III. Finanzberichterstattung - Corporate Communication
1. Unternehmenswebsite als Erstinformationsquelle für Anleger und ihre wesentlichen Transparenzbestandteile
a) Inhaltliche Anforderungen
b) Formelle Anforderungen
2. Transparente Berichterstattung
a) Ergänzung des Jahresfinanzberichts um weitere Kennzahlen
b) Veröffentlichung von Zwischenmitteilungen
B. Beeinflussung der Aktionärsstruktur
I. Beteiligung eines Ankeraktionärs zur Kursstabilisierung
1. Rechtliche Zulässigkeit
2. Risiko der negativen Beeinflussung der Gesellschaft durch Großinvestoren
3. Zwischenergebnis
II. Ausgabe von Mitarbeiteraktien
1. Wirksames Mittel zur Abwehr von feindlichen Übernahmen
2. Effektives Präventionsmittel zur Kursstabilisierung nach einer Leerverkaufsattacke?
C. Strukturierung der internen Unternehmensorganisation
I. Bildung eines Krisenmanagement-Teams
II. Erstellen eines Strategiehandbuchs
D. Stellungnahme
§ 6 Zusammenfassung der Ergebnisse
Zusammenfassung der Thesen
Literaturverzeichnis
Rechtsprechungsverzeichnis
Anhang
Anhang 1: Untersuchung des Berichts von Zatarra Research & Investigations gegen Wirecard AG
Anhang 2: Untersuchung des Berichts von Gotham City Research LLC gegen AURELIUS Equity Opportunities SE & Co. KGaA
Anhang 3: Untersuchung des Berichts von Muddy Waters Research LLC gegen Ströer SE & Co.KGaA
Anhang 4: Untersuchung des Berichts von Viceroy Research gegen ProSiebenSat.1Media SE
Anhang 5: Aufbau der Investor Relations Homepage von Ströer SE & Co. KGaA (Stand: 15.7.2019)
Anhang 6: Aufbau der Investor Relations Homepage von ProSiebenSat.1 Media SE (Stand: 15.7.2019)
Anhang 7: Aufbau der Investor Relations Homepage von Aurelius Equtiy Opportunities SE & Co. KGaA (Stand: 15.7.2019)
Anhang 8: Aufbau der Investor Relations Homepage von Wirecard AG (Stand: 22.4.2019)
Anhang 9: Aufbau der Investor Relations Homepage der Twitter Inc. - Sortierung der Finanzkennzahlen nach Quartal (Stand: 15.7.2019)

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