Die Neuregelung der Strafbarkeit des Jahresabschlusspruefers

1 - Cover [Seite 1]
2 - Vorwort [Seite 8]
3 - Inhaltsübersicht [Seite 10]
4 - Inhaltsverzeichnis [Seite 12]
5 - Abkürzungsverzeichnis [Seite 20]
6 - 1. Kapitel: Einleitung [Seite 28]
6.1 - A. Hintergrund und Aktualität des Themas [Seite 28]
6.1.1 - I. Die Bilanzskandale, die jüngste Finanzmarktkrise und die Rolle der Jahresabschlussprüfer [Seite 28]
6.1.2 - II. Die mangelnde strafrechtliche Aufarbeitung prüferischer Fehlleistungen [Seite 33]
6.2 - B. Ziel und Gang der Untersuchung [Seite 37]
7 - 2. Kapitel: Die Jahresabschlussprüfung und der Jahresabschlussprüfer: Grundlagen [Seite 40]
7.1 - A. Die Bedeutung der Jahresabschlussprüfung und des Jahresabschluss-prüfers für die Funktionsfähigkeit der Kapitalmärkte [Seite 40]
7.2 - B. Die Jahresabschlussprüfung nach den §§ 316 ff. HGB [Seite 44]
7.2.1 - I. Funktionen [Seite 44]
7.2.2 - II. Die Prüfungspflicht und der Prüfungsgegenstand [Seite 45]
7.2.3 - III. Die Differenzierung zwischen Error, Fraud und sonstigen Gesetzesverstößen [Seite 48]
7.2.4 - IV. Die Prüfungstestate [Seite 49]
7.2.4.1 - 1. Der Prüfungsbericht, § 321 HGB [Seite 49]
7.2.4.2 - 2. Der Bestätigungsvermerk, § 322 HGB [Seite 53]
7.2.5 - V. Der Prüfungsumfang [Seite 56]
7.3 - C. Der Jahresabschlussprüfer [Seite 62]
7.3.1 - I. Einführung [Seite 62]
7.3.2 - II. Die Bestellung des Jahresabschlussprüfers und seine Stellung im geprüften Unternehmen [Seite 65]
7.3.3 - III. Der Jahresabschlussprüfungsmarkt [Seite 67]
7.3.4 - IV. Die Berufspflichten [Seite 69]
7.3.4.1 - 1. Unabhängigkeit und Unparteilichkeit [Seite 70]
7.3.4.1.1 - a) Der Umfang der Pflicht zur Unabhängigkeit und Unparteilichkeit [Seite 70]
7.3.4.1.2 - b) Die handelsrechtlichen Vorschriften zur Sicherung der Unabhängigkeit des Jahresabschlussprüfers (§§ 319 Abs. 2 ff. HGB) [Seite 72]
7.3.4.2 - 2. Gewissenhaftigkeit [Seite 75]
7.3.4.3 - 3. Eigenverantwortlichkeit [Seite 76]
7.4 - D. Qualitative Aspekte der Jahresabschlussprüfung und die Bewertung des Jahresabschlussprüfers in der Öffentlichkeit [Seite 76]
7.4.1 - I. Die Jahresabschlussprüfung im Lichte der Prinzipal?Agenten?Theorie [Seite 77]
7.4.2 - II. Die Prüfungsqualität [Seite 80]
7.4.3 - III. Das Prüfungsrisiko und seine Komponenten [Seite 83]
7.4.4 - IV. Die öffentliche Kritik am Berufsstand [Seite 84]
7.4.4.1 - 1. Die Erwartungslücke [Seite 84]
7.4.4.1.1 - a) Begriff und Gegenstand [Seite 84]
7.4.4.1.2 - b) Reduktionsansätze [Seite 87]
7.4.4.2 - 2. Die Bilanzskandale und die jüngste Finanzmarktkrise [Seite 89]
7.4.4.2.1 - a) Die Jahresabschlussprüfung von Kreditinstituten [Seite 91]
7.4.4.2.2 - b) (Vermeintliches) Fehlverhalten der Jahresabschlussprüfer bei der Prüfung von Kreditinstituten im Kontext der jüngsten Finanzmarktkrise [Seite 94]
7.5 - E. Zwischenergebnis [Seite 98]
8 - 3. Kapitel: Die Strafbarkeit des Jahresabschlussprüfers de lege lata: eine theoretische Betrachtung [Seite 100]
8.1 - A. Die Konstellationen des Zustandekommens (subjektiv) unrichtiger Prüfungstestate [Seite 100]
8.1.1 - I. Die unrichtige Testierung infolge von Vorsatz [Seite 103]
8.1.1.1 - 1. Vorsätzlich falsche Prüfungsdurchführung [Seite 103]
8.1.1.2 - 2. Vorsätzlich falsche Testierung [Seite 105]
8.1.1.3 - 3. Die Hauptursache für Vorsatztaten: die mangelnde Unabhängigkeit des Jahresabschlussprüfers [Seite 106]
8.1.1.3.1 - a) Das Fehlen von Unabhängigkeit [Seite 106]
8.1.1.3.2 - b) Zur mangelnden Unabhängigkeit führende Umstände [Seite 108]
8.1.1.3.2.1 - aa) Eigeninteressen: wirtschaftliche Abhängigkeit [Seite 108]
8.1.1.3.2.2 - bb) Selbstprüfung [Seite 112]
8.1.1.3.2.3 - cc) Persönliche Vertrautheit [Seite 113]
8.1.2 - II. Die unrichtige Testierung infolge einfacher Fahrlässigkeit oder Leichtfertigkeit [Seite 114]
8.1.2.1 - 1. Einfach fahrlässig oder leichtfertig unsorgfältige Prüfungsdurchführung [Seite 114]
8.1.2.1.1 - a) Einfache Fahrlässigkeit [Seite 114]
8.1.2.1.2 - b) Leichtfertigkeit [Seite 118]
8.1.2.2 - 2. Einfach fahrlässig oder leichtfertig falsche Testierung [Seite 119]
8.1.2.3 - 3. Die Hauptursache für eine sorgfaltswidrige Prüfungsdurchführung und/oder Testierung: der hohe Kosten- und Zeitdruck des Jahresabschlussprüfers [Seite 120]
8.1.2.4 - 4. Zwischenergebnis [Seite 121]
8.2 - B. Die Strafbarkeit des Jahresabschlussprüfers wegen der Verletzung seiner Berichtspflicht gem. § 332 HGB [Seite 122]
8.2.1 - I. Normhistorie [Seite 123]
8.2.2 - II. Normsystematik [Seite 124]
8.2.3 - III. Tauglicher Täter [Seite 126]
8.2.4 - IV. Die Grundtatbestände des § 332 Abs. 1 HGB [Seite 129]
8.2.4.1 - 1. § 332 Abs. 1 HGB als unechtes Blankettgesetz [Seite 129]
8.2.4.2 - 2. Tathandlung: unrichtige Testierung [Seite 132]
8.2.4.2.1 - a) Die Restriktionen des § 332 Abs. 1 HGB [Seite 132]
8.2.4.2.1.1 - aa) Das subjektive Verständnis der Unrichtigkeit [Seite 132]
8.2.4.2.1.2 - bb) Das Vorsatzerfordernis [Seite 134]
8.2.4.2.1.3 - cc) Keine Strafbarkeit einer unsorgfältigen Prüfungsdurchführung [Seite 135]
8.2.4.2.2 - b) Die Verletzung der Berichtspflicht gem. § 332 Abs. Var. 1 HGB [Seite 136]
8.2.4.2.3 - c) Das Verschweigen erheblicher Umstände gem. § 332 Abs. Var. 2 HGB [Seite 137]
8.2.4.2.4 - d) Die Erteilung eines inhaltlich unrichtigen Bestätigungsvermerks gem. § 332 Abs. 1 Var. 3 HGB [Seite 138]
8.2.5 - V. Die Qualifikationen des § 332 Abs. 2 HGB [Seite 139]
8.2.6 - VI. Unterlassensstrafbarkeit gem. § 332 HGB, § 13 StGB [Seite 141]
8.3 - C. Die Strafbarkeit des Jahresabschlussprüfers aus sonstigen Straftatbeständen [Seite 148]
8.4 - D. Zwischenergebnis [Seite 156]
9 - 4. Kapitel: Die Strafbarkeit des Jahresabschlussprüfers de lege lata: eine tatsächliche Betrachtung [Seite 158]
9.1 - A. Die faktische Straflosigkeit des Jahresabschlussprüfers [Seite 158]
9.2 - B. Die Gründe der faktischen Straflosigkeit des Jahresabschlussprüfers [Seite 161]
9.2.1 - I. Unzureichende Verfolgung durch die zuständigen Organe [Seite 161]
9.2.2 - II. Die Konzeption der einschlägigen Straftatbestände [Seite 163]
9.2.3 - III. Die aus der Konzeption der einschlägigen Straftatbestände resultierenden Strafverfolgungshürden in der Praxis [Seite 165]
9.2.3.1 - 1. Einfach fahrlässig oder leichtfertig unsorgfältige Prüfungsdurchführung: keine Strafbarkeit de lege lata [Seite 165]
9.2.3.2 - 2. Einfach fahrlässig oder leichtfertig falsche Testierung: keine Strafbarkeit de lege lata [Seite 167]
9.2.3.3 - 3. Vorsätzlich falsche Prüfungsdurchführung: keine Strafbarkeit de lege lata [Seite 167]
9.2.3.4 - 4. Vorsätzlich falsche Testierung: nahezu keine Beweisbarkeit des Vorsatzes [Seite 168]
9.2.3.4.1 - a) Das weitreichende Ermessen des Jahresabschlussprüfers [Seite 168]
9.2.3.4.2 - b) Die Beweisschwierigkeiten im Prozess [Seite 171]
9.2.3.4.3 - c) Der Zusammenhang zwischen den Beweisschwierigkeiten im Rahmen von § 332 HGB und dem Nachweis einer Beteiligung an Bilanzdelikten i. w. S [Seite 172]
9.2.3.4.4 - d) Exkurs: Parallelitäten bei § 331 Nr. 1 HGB [Seite 173]
9.2.3.4.4.1 - aa) Die Gründe und Anreize für rechnungslegungsrelevante Straftaten [Seite 174]
9.2.3.4.4.2 - bb) Die tatbestandlichen Voraussetzungen des § 331 Nr. 1 HGB [Seite 176]
9.2.3.4.4.3 - cc) Die Beweisschwierigkeiten im Rahmen von § 331 Nr. 1 HGB [Seite 180]
9.3 - C. Zwischenergebnis [Seite 181]
10 - 5. Kapitel: Die Zulässigkeit und Notwendigkeit einer Ausweitung der Strafbarkeit des Jahresabschlussprüfers [Seite 184]
10.1 - A. Einführung [Seite 184]
10.2 - B. Voraussetzungen der strafrechtlichen Sanktionierung eines Verhaltens [Seite 185]
10.2.1 - I. Der Zweck des Strafrechts [Seite 185]
10.2.2 - II. Der Zweck des Strafens - die Straftheorien [Seite 188]
10.2.3 - III. Strafwürdigkeit und Strafbedürftigkeit [Seite 194]
10.3 - C. Strafwürdigkeit der bisher nicht strafbewehrten Formen von Fehlverhalten des Jahresabschlussprüfers [Seite 198]
10.3.1 - I. Das Vertrauen der Testatsadressaten in die Erteilung subjektiv richtiger Prüfungstestate durch den Jahresabschlussprüfer als Strafrechtsgut [Seite 198]
10.3.2 - II. Gravierende Rechtsgutsverletzung bzw. -gefährdung, erhebliche Sozialschädlichkeit [Seite 202]
10.3.2.1 - 1. Einfach fahrlässiges Handeln des Jahresabschlussprüfers [Seite 202]
10.3.2.1.1 - a) Einfach fahrlässig unsorgfältige Prüfungsdurchführung [Seite 202]
10.3.2.1.2 - b) Einfach fahrlässig falsche Testierung [Seite 206]
10.3.2.2 - 2. Leichtfertiges Handeln des Jahresabschlussprüfers [Seite 207]
10.3.2.2.1 - a) Leichtfertig unsorgfältige Prüfungsdurchführung [Seite 207]
10.3.2.2.2 - b) Leichtfertig falsche Testierung [Seite 208]
10.3.2.3 - 3. Vorsätzliches Handeln des Jahresabschlussprüfers [Seite 208]
10.3.2.3.1 - a) Vorsätzlich falsche Testierung [Seite 208]
10.3.2.3.2 - b) Vorsätzlich falsche Prüfungsdurchführung [Seite 209]
10.3.3 - III. Zwischenergebnis [Seite 209]
10.4 - D. Strafbedürftigkeit der leichtfertig unsorgfältigen Prüfungsdurchführung und der leichtfertig falschen Testierung [Seite 210]
10.4.1 - I. Die außerstrafrechtlichen Instrumente zur Verhinderung von Sorgfaltspflichtverletzungen des Jahresabschlussprüfers und ihre mangelnde Effektivität [Seite 211]
10.4.1.1 - 1. Die Berufszulassungsvoraussetzungen [Seite 211]
10.4.1.2 - 2. Die Überwachung des Jahresabschlussprüfers [Seite 212]
10.4.1.2.1 - a) Die Berufsaufsicht i. e. S [Seite 212]
10.4.1.2.2 - b) Die Berufsgerichtsbarkeit [Seite 218]
10.4.1.2.3 - c) Die Qualitätssicherung [Seite 220]
10.4.1.2.4 - d) Das Enforcement der Rechnungslegung [Seite 225]
10.4.1.3 - 3. Der Reputationsmechanismus [Seite 228]
10.4.1.4 - 4. Die zivilrechtliche Haftung [Seite 231]
10.4.1.4.1 - a) Die Haftung für grobe Fahrlässigkeit de lege lata [Seite 232]
10.4.1.4.1.1 - aa) Die Haftung gegenüber dem Prüfungsmandanten (und verbundenen Unternehmen) [Seite 233]
10.4.1.4.1.2 - bb) Die Haftung gegenüber Dritten [Seite 234]
10.4.1.4.1.2.1 - (1) In Betracht kommende Anspruchsgrundlagen [Seite 234]
10.4.1.4.1.2.2 - (2) § 826 BGB im Besonderen [Seite 236]
10.4.1.4.2 - b) Die mangelnde Effektivität der zivilrechtlichen Haftung zur Sicherung einer sorgfältigen Prüfungsdurchführung und Testierung [Seite 238]
10.4.1.5 - 5. Zwischenergebnis [Seite 243]
10.4.2 - II. Keine hinreichend effektive Präventionswirkung durch Verschärfung bzw. Ausweitung der außerstrafrechtlichen Instrumente zur Verhinderung von Sorgfaltspflichtverletzungen des Jahresabschlussprüfers [Seite 243]
10.4.2.1 - 1. Die Einführung einer verbindlichen Gebührenordnung [Seite 243]
10.4.2.2 - 2. Der Ausbau des Überwachungssystems [Seite 244]
10.4.2.3 - 3. Die Erweiterung der Haftung [Seite 247]
10.4.2.3.1 - a) Erweiterung der Haftung gegenüber dem Prüfungsmandanten [Seite 247]
10.4.2.3.2 - b) Gesetzliche Normierung einer Dritthaftung [Seite 252]
10.4.2.4 - 4. Zwischenergebnis [Seite 253]
10.5 - E. Strafbedürftigkeit der vorsätzlich falschen Prüfungsdurchführung [Seite 253]
10.6 - F. Ergebnis [Seite 260]
11 - 6. Kapitel: Die Strafbarkeit des Jahresabschlussprüfers de lege ferenda [Seite 262]
11.1 - A. Regelungsvorschlag eines § 332 HGB n. F [Seite 262]
11.2 - B. Erläuterung des Normtextes [Seite 263]
11.2.1 - I. § 332 Abs. 1 S. 2 HGB n. F. - Die vorsätzlich falsche Prüfungsdurch-führung [Seite 265]
11.2.2 - II. § 332 Abs. 2 S. 1 HGB n. F. - Die leichtfertig unrichtige Testierung [Seite 265]
11.2.3 - III. § 332 Abs. 2 S. 2 HGB n. F. - Die leichtfertig unsorgfältige Prüfungsdurchführung [Seite 266]
11.2.3.1 - 1. Tatbestandsvoraussetzungen [Seite 266]
11.2.3.1.1 - a) Leichtfertige Sorgfaltspflichtverletzung bei der Prüfungsdurchführung [Seite 266]
11.2.3.1.1.1 - aa) Der Inhalt der Sorgfaltspflicht [Seite 266]
11.2.3.1.1.2 - bb) Leichtfertiger Verstoß gegen die Sorgfaltspflicht [Seite 270]
11.2.3.1.2 - b) Die Eignung der Sorgfaltspflichtverletzung zur erheblichen Auswirkung auf die (subjektive) Richtigkeit des Prüfungsergebnisses [Seite 272]
11.3 - C. Die materielle Verfassungsmäßigkeit des § 332 Abs. 2 S. 2 HGB n. F. [Seite 275]
11.3.1 - I. Bestimmtheit, Art. 103 Abs. 2 GG [Seite 277]
11.3.2 - II. Vereinbarkeit der Verhaltensnorm mit Art. 12 Abs. 1 GG [Seite 282]
11.3.2.1 - 1. Eingriff in den Schutzbereich [Seite 282]
11.3.2.2 - 2. Verfassungsrechtliche Rechtfertigung [Seite 284]
11.3.2.2.1 - a) Grundrechtliche Eingriffsermächtigung (Schranke) [Seite 284]
11.3.2.2.2 - b) Verhältnismäßigkeit [Seite 285]
11.3.2.2.2.1 - aa) Geeignetheit zur Erreichung eines legitimen Zwecks [Seite 286]
11.3.2.2.2.2 - bb) Erforderlichkeit [Seite 287]
11.3.2.2.2.3 - cc) Verhältnismäßigkeit i. e. S. (Angemessenheit) [Seite 290]
11.3.3 - III. Vereinbarkeit der Sanktionsnorm mit den Grundrechten [Seite 292]
11.3.3.1 - 1. Allgemeines Persönlichkeitsrecht, Art. 2 Abs. 1 i. V. m. Art. 1 Abs. 1 GG [Seite 292]
11.3.3.1.1 - a) Eingriff in den Schutzbereich [Seite 292]
11.3.3.1.2 - b) Verfassungsrechtiche Rechtfertigung [Seite 294]
11.3.3.1.2.1 - aa) Grundrechtliche Eingriffsermächtigung (Schranke) [Seite 294]
11.3.3.1.2.2 - bb) Verhältnismäßigkeit [Seite 294]
11.3.3.1.2.2.1 - (1) Geeignetheit zur Erreichung eines legitimen Zwecks [Seite 294]
11.3.3.1.2.2.2 - (2) Erforderlichkeit [Seite 295]
11.3.3.1.2.2.3 - (3) Verhältnismäßigkeit i. e. S. (Angemessenheit) [Seite 298]
11.3.3.2 - 2. Persönliche Freiheit, Art. 2 Abs. 2 S. 2 i. V. m. Art. 104 GG [Seite 299]
11.3.3.3 - 3. Allgemeine Handlungsfreiheit, Art. 2 Abs. 1 GG [Seite 304]
11.3.4 - IV. Ergebnis [Seite 305]
11.4 - D. Die Vorteile des § 332 HGB n. F. in der Praxis [Seite 306]
11.4.1 - I. Prävention leichtfertig falscher Testierungen und leichtfertig unsorgfältiger Prüfungsdurchführungen [Seite 306]
11.4.2 - II. Mögliche Prävention vorsätzlich falscher Prüfungsdurchführungen [Seite 314]
11.4.3 - III. Synergieeffekte hinsichtlich der Prävention vorsätzlich falscher Testierungen [Seite 317]
11.4.4 - IV. Umfassender Schutz des Vertrauensrechtsguts [Seite 320]
11.5 - E. § 332 HGB n. F. in der praktischen Anwendung am Beispiel von OLG Dresden, Urt. v. 30. 6. 2011 - 8 U 1603/08, juris [Seite 322]
11.5.1 - 1. Die Feststellungen des OLG Dresden [Seite 322]
11.5.1.1 - a) Das Vorliegen von Prüfungsfehlern [Seite 323]
11.5.1.2 - b) Das Vorliegen von grober Leichtfertigkeit i. S. d. § 826 BGB [Seite 324]
11.5.2 - 2. Die strafrechtliche Würdigung des Fehlverhaltens des Jahresabschlussprüfers [Seite 325]
11.5.2.1 - a) Strafbarkeit des Jahresabschlussprüfers de lege lata gem. § 332 Abs. 1 HGB [Seite 325]
11.5.2.2 - b) Strafbarkeit des Jahresabschlussprüfers de lege ferenda: Anwendung von § 332 HGB n. F [Seite 326]
11.5.2.2.1 - aa) § 332 Abs. 1 S. 1 und S. 2, Abs. 2 S. 1 HGB n. F [Seite 326]
11.5.2.2.2 - bb) § 332 Abs. 2 S. 2 HGB n. F [Seite 327]
11.6 - F. Ergebnis [Seite 329]
12 - 7. Kapitel: Fazit und Ausblick [Seite 332]
13 - Literaturverzeichnis [Seite 340]
14 - Quellenverzeichnis [Seite 368]
15 - Urteilsverzeichnis [Seite 376]
16 - Sachverzeichnis [Seite 386]