Die Preisfindung im Übernahmerecht

1 - Cover [Seite 1]
2 - A. Gegenstand und Ziel der Untersuchung [Seite 21]
3 - B. Entstehungsgeschichte und Hintergrund [Seite 27]
3.1 - I. Entstehungsgeschichte [Seite 27]
3.1.1 - 1. Vorgänger des WpÜG und Entwicklung des Übernahmerechts in Deutschland [Seite 27]
3.1.2 - 2. Europäische Harmonisierung [Seite 30]
3.1.3 - 3. Weitere Entwicklung [Seite 34]
3.2 - II. Rechtsökonomischer Hintergrund [Seite 37]
3.2.1 - 1. Motive für Unternehmensübernahmen [Seite 37]
3.2.2 - 2. Gesamtwirtschaftliche Betrachtung [Seite 41]
3.2.3 - 3. Erforderlichkeit der Regulierung [Seite 42]
3.2.3.1 - a) Die widerstreitenden Interessen [Seite 43]
3.2.3.2 - b) Die Verhandlungssituation [Seite 44]
3.2.3.3 - c) Umsetzung dieser Ziele im WpÜG [Seite 49]
3.2.4 - 4. Schutzbedürfnis [Seite 52]
3.3 - III. Rechtspolitisches Ziel [Seite 52]
3.4 - IV. Fazit [Seite 55]
4 - C. Die Preisfindung [Seite 56]
4.1 - I. Die Übernahmerichtlinie zur Preisfindung [Seite 57]
4.2 - II. Die deutschen Regeln [Seite 58]
4.2.1 - 1. Grundsätze im deutschen Übernahmerecht [Seite 59]
4.2.1.1 - a) Gleichbehandlung [Seite 60]
4.2.1.2 - b) Beschleunigung [Seite 64]
4.2.1.3 - c) Neutralität [Seite 66]
4.2.2 - 2. Die Preisregeln [Seite 67]
4.2.2.1 - a) Der angemessene Mindestpreis [Seite 68]
4.2.2.1.1 - aa) Wortlaut [Seite 70]
4.2.2.1.2 - bb) Vergleich mit anderen Regelungen [Seite 71]
4.2.2.1.2.1 - (i) § 27 WpÜG [Seite 71]
4.2.2.1.2.2 - (ii) Barabfindungsregeln außerhalb des Übernahmerechts [Seite 73]
4.2.2.1.3 - cc) Ergebnis [Seite 76]
4.2.2.2 - b) Die Gleichpreisregeln [Seite 76]
4.2.2.2.1 - aa) Erwerb im Sinne der Gleichpreisregeln [Seite 76]
4.2.2.2.2 - bb) Vorerwerb [Seite 78]
4.2.2.2.3 - cc) Parallelerwerb [Seite 79]
4.2.2.2.4 - dd) Nacherwerb [Seite 81]
4.2.2.2.5 - ee) Bestimmung des »gleichen Preises« [Seite 84]
4.2.2.3 - c) Die Börsenpreisregel [Seite 87]
4.2.2.3.1 - aa) Börsennotierung im Inland [Seite 87]
4.2.2.3.2 - bb) Börsennotierung im Ausland [Seite 92]
4.2.2.4 - d) Die Unternehmensbewertungspreisregel [Seite 94]
4.2.2.4.1 - aa) Grundlegendes [Seite 94]
4.2.2.4.2 - bb) Methode [Seite 95]
4.2.2.5 - e) Die Meistbegünstigungspreisregel [Seite 98]
4.2.2.6 - f) Preisfindung außerhalb der Preisregeln? [Seite 99]
4.2.2.6.1 - aa) Wortlaut [Seite 99]
4.2.2.6.2 - bb) Gesetzesmaterialien [Seite 100]
4.2.2.6.3 - cc) Systematik [Seite 100]
4.2.2.6.4 - dd) Sinn und Zweck [Seite 101]
4.2.2.6.5 - ee) Richtlinienkonforme Auslegung [Seite 103]
4.2.2.6.6 - ff) Vereinbarkeit mit höherrangigem Recht [Seite 104]
4.2.2.7 - g) Würdigung der Preisregeln [Seite 105]
4.2.3 - 3. Die Zurechnungstatbestände [Seite 108]
4.2.3.1 - a) Legaldefinitionen des § 2 WpÜG [Seite 109]
4.2.3.2 - b) Abgrenzung zu § 30 II WpÜG [Seite 111]
4.2.4 - 4. Überprüfung durch die BaFin [Seite 112]
4.2.5 - 5. Überprüfbarkeit durch Gerichte oder sonstige Stellen [Seite 115]
4.2.5.1 - a) Vorgaben der Übernahmerichtlinie und des Europarechts [Seite 119]
4.2.5.2 - b) Die Bedeutung von § 4 II WpÜG [Seite 121]
4.2.5.3 - c) Verwaltungsrechtliches Verfahren [Seite 126]
4.2.5.3.1 - aa) Anspruch auf Einleitung eines Angebotsverfahrens [Seite 126]
4.2.5.3.2 - bb) Ansprüche und Rechtsschutz bei fehlerhafter Angebotsunterlage [Seite 130]
4.2.5.4 - d) Zivilrechtliche Möglichkeiten [Seite 132]
4.2.5.4.1 - aa) Ansprüche der annehmenden Aktionäre [Seite 132]
4.2.5.4.1.1 - (i) § 31 I WpÜG als Anspruchsgrundlage für eine angemessene Gegenleistung [Seite 132]
4.2.5.4.1.2 - (ii) § 12 WpÜG [Seite 137]
4.2.5.4.2 - bb) Ansprüche der nicht-annehmenden Aktionäre [Seite 140]
4.2.5.4.2.1 - (i) Schutzwürdigkeit [Seite 141]
4.2.5.4.2.2 - (ii) Culpa in contrahendo [Seite 142]
4.2.5.4.2.3 - (iii) § 39c WpÜG analog [Seite 150]
4.2.5.4.3 - cc) Weitere Anspruchsgrundlagen [Seite 151]
4.2.5.4.3.1 - (i) § 38 WpÜG [Seite 151]
4.2.5.4.3.2 - (ii) Leistungsstörungs- und Gewährleistungsrecht [Seite 153]
4.2.5.4.3.3 - (iii) § 823 II BGB in Verbindung mit einem Schutzgesetz [Seite 154]
4.2.5.4.3.4 - (iv) § 826 BGB [Seite 158]
4.2.5.5 - e) Schwächen des Rechtsschutzsystems de lege lata [Seite 158]
4.3 - III. Zusammenfassung [Seite 159]
5 - D. Umgehungen und Umgehungsschutz [Seite 160]
5.1 - I. Begriff [Seite 160]
5.2 - II. Der praktische Fall [Seite 163]
5.2.1 - 1. Deutsche Bank/Postbank [Seite 163]
5.2.2 - 2. McKesson/Celesio [Seite 167]
5.2.3 - 3. ACS/Hochtief [Seite 169]
5.3 - III. Denkbare Taktiken und juristische Bewertung [Seite 171]
5.3.1 - 1. Geltungsbereich des WpÜG [Seite 172]
5.3.1.1 - a) Die Taktik [Seite 172]
5.3.1.2 - b) Die Rechtslage [Seite 172]
5.3.1.3 - c) Ergebnis [Seite 173]
5.3.2 - 2. Gezielte Zukäufe [Seite 173]
5.3.2.1 - a) Die Taktik [Seite 173]
5.3.2.2 - b) Die Rechtslage [Seite 173]
5.3.2.3 - c) Ergebnis [Seite 174]
5.3.3 - 3. Gezielte Streckung [Seite 174]
5.3.3.1 - a) Die Taktik [Seite 174]
5.3.3.2 - b) Die Rechtslage [Seite 174]
5.3.3.2.1 - aa) Bezugnahme auf die Referenzzeiträume [Seite 175]
5.3.3.2.2 - bb) »Vereinbarung« als Zeitpunkt oder Zeitraum [Seite 177]
5.3.3.2.3 - cc) Attraktivität durch Anpassung des Erwerbspreises wegen späterer Fälligkeit [Seite 182]
5.3.3.3 - c) Ergebnis [Seite 182]
5.3.4 - 4. Anschleichen [Seite 183]
5.3.4.1 - a) Die Taktik [Seite 183]
5.3.4.2 - b) Die Rechtslage [Seite 185]
5.3.4.3 - c) Ergebnis [Seite 188]
5.3.5 - 5. Verwendung bestimmter Finanzinstrumente [Seite 188]
5.3.5.1 - a) Die Taktik [Seite 188]
5.3.5.2 - b) Die Rechtslage [Seite 188]
5.3.5.2.1 - aa) Kauf- und Tauschverträge [Seite 189]
5.3.5.2.2 - bb) Optionen und Anleihen [Seite 189]
5.3.5.2.3 - cc) Option auf Option [Seite 196]
5.3.5.3 - c) Ergebnis [Seite 201]
5.3.6 - 6. Verzögerung der Abgabe eines Pflichtangebots [Seite 201]
5.3.6.1 - a) Die Taktik [Seite 201]
5.3.6.2 - b) Die Rechtslage [Seite 202]
5.3.6.2.1 - aa) Gleichpreisregeln [Seite 202]
5.3.6.2.2 - bb) Börsenpreisregel [Seite 206]
5.3.6.3 - c) Ergebnis [Seite 207]
5.3.7 - 7. Preisanpassungsklauseln [Seite 208]
5.3.7.1 - a) Die Taktik [Seite 208]
5.3.7.2 - b) Die Rechtslage [Seite 208]
5.3.7.3 - c) Ergebnis [Seite 211]
5.3.8 - 8. Ausnutzen der Überprüfungslücken [Seite 211]
5.3.8.1 - a) Die Taktik [Seite 211]
5.3.8.2 - b) Die Rechtslage [Seite 211]
5.3.8.3 - c) Ergebnis [Seite 212]
5.3.9 - 9. Preisstaffelung [Seite 212]
5.3.10 - 10. Nacherwerbe, die den Börsenpreis nicht übersteigen [Seite 213]
5.3.11 - 11. Zusammenfassung [Seite 214]
6 - E. Konzepte zur Optimierung der Preisfindung [Seite 216]
6.1 - I. Vergleich: Die Preisfindung in anderen Ländern [Seite 216]
6.1.1 - 1. Die gesetzlichen Vorgaben im Vereinigten Königreich und Österreich [Seite 217]
6.1.1.1 - a) Vereinigtes Königreich [Seite 217]
6.1.1.1.1 - aa) Hintergrund [Seite 217]
6.1.1.1.2 - bb) Regelungen [Seite 218]
6.1.1.1.2.1 - (i) Pflichtangebot [Seite 219]
6.1.1.1.2.2 - (ii) Übernahmeangebot [Seite 223]
6.1.1.2 - b) Österreich [Seite 224]
6.1.1.2.1 - aa) Hintergrund [Seite 224]
6.1.1.2.2 - bb) Regelungen [Seite 224]
6.1.2 - 2. Anwendung dieser Regelungen auf die geschilderten Fälle [Seite 229]
6.1.2.1 - a) Fall Deutsche Bank/Postbank [Seite 229]
6.1.2.1.1 - aa) Vereinigtes Königreich [Seite 229]
6.1.2.1.2 - bb) Österreich [Seite 230]
6.1.2.2 - b) Fall McKesson/Celesio [Seite 231]
6.1.2.2.1 - aa) Vereinigtes Königreich [Seite 231]
6.1.2.2.2 - bb) Österreich [Seite 231]
6.1.2.3 - c) Ergebnis [Seite 232]
6.2 - II. Die Optimierungskonzepte [Seite 232]
6.2.1 - 1. Verbesserter Schutz durch Regelungskonzept/ Regulierungsansatz [Seite 233]
6.2.2 - 2. Explizites Umgehungsverbot [Seite 235]
6.2.3 - 3. Ausweitung des Erwerbs- bzw. des Vereinbarungsbegriffs [Seite 239]
6.2.4 - 4. Weitere Kontrollinstanzen [Seite 240]
6.2.5 - 5. Geltung nur noch für Pflichtangebote [Seite 244]
6.2.6 - 6. Weitere Schwellen [Seite 246]
6.2.6.1 - a) Creeping In-Regel [Seite 246]
6.2.6.2 - b) Zweite Pflichtangebotsschwelle [Seite 251]
6.2.6.3 - c) Akzeptanzschwelle [Seite 252]
6.2.6.3.1 - aa) Ausgestaltung [Seite 253]
6.2.6.3.2 - bb) Rechtsfolge [Seite 254]
6.2.7 - 7. Transparenz schaffen [Seite 255]
6.2.8 - 8. Optimiertes Rechtsschutzsystem [Seite 257]
6.2.8.1 - a) Ziele: Gleichbehandlung und Beschleunigung [Seite 258]
6.2.8.2 - b) Prozessuale Behandlung mehrerer Anspruchsinhaber de lege lata [Seite 259]
6.2.8.2.1 - aa) Gemeinsames Vorgehen im ZPO-Verfahren [Seite 259]
6.2.8.2.2 - bb) Verbandsklagen [Seite 262]
6.2.8.2.3 - cc) Verfahren nach dem SpruchG [Seite 264]
6.2.8.2.4 - dd) Musterverfahren nach dem KapMuG [Seite 267]
6.2.8.2.5 - ee) Musterverfahren nach der VwGO [Seite 268]
6.2.8.2.6 - ff) Abgrenzung zur Sammelklage [Seite 269]
6.2.8.3 - c) Konzeption eines besonderen Feststellungsverfahrens [Seite 270]
6.2.8.3.1 - aa) Zeitpunkt [Seite 270]
6.2.8.3.2 - bb) Beteiligte und Antragsberechtigung [Seite 272]
6.2.8.3.3 - cc) Zuständiges Gericht [Seite 275]
6.2.8.3.4 - dd) Rechtskraftwirkung [Seite 276]
6.2.8.3.4.1 - (i) erga omnes-Wirkung [Seite 277]
6.2.8.3.4.2 - (ii) Problematik Trittbrettfahrer [Seite 278]
6.2.8.3.5 - ee) Materiell-rechtliche Möglichkeiten [Seite 279]
6.2.9 - 9. Entscheidung über Pflichtangebotsabgabe bei Zielgesellschaft [Seite 283]
6.2.10 - 10. Forum zum Austausch für Aktionäre [Seite 284]
6.2.10.1 - a) Idee und Konzept [Seite 285]
6.2.10.2 - b) Mögliche Probleme [Seite 290]
6.2.10.2.1 - aa) Mitwirkung [Seite 290]
6.2.10.2.2 - bb) Missbrauch und Manipulation [Seite 294]
6.2.10.2.3 - cc) Fazit [Seite 297]
6.2.11 - 11. Ermächtigungsgrundlage für Preisanpassung [Seite 297]
6.2.12 - 12. Ergebnisse [Seite 299]
7 - F. Ergebnisse [Seite 301]
7.1 - I. Zusammenfassung und Ausblick [Seite 301]
7.2 - II. Zusammenfassung in Thesen [Seite 303]
8 - Literaturverzeichnis [Seite 305]