Die Fusion von VW und Porsche und die AEnderung der ?? 20 ff. UmwStG. Eine kritische Wuerdigung

Textprobe:

Kapitel 3. Analyse des Übernahmeversuchs von Porsche:

3.1. Gründe für den Anteilserwerb:

Die Verbindungen zwischen Volkswagen und Porsche reichen zurück auf die Anfänge beider Unternehmen. Alles begann einst mit dem VW Käfer, zu dessen Erfolg und damit einhergehend dem Erfolg der Marke Volkswagen, Ferdinand Porsche maßgeblich beigetragen hat und ohne den die Marke Porsche möglicherweise nie entstanden wäre. Die Volkswagen Aktie war in der Zeit der Jahrtausendwende stark unterbewertet und lockte so schnell Interessenten an. Im Jahre 2000 bekundete so Jacques Nasser, damals Vorstandsvorsitzender bei Ford, gegenüber dem damaligen Bundeskanzler Gerhard Schröder sein Interesse, sich im großen Stile bei Volkswagen zu beteiligen. In den darauffolgenden Jahren folgten noch weitere Interessenten, was letztlich dazu führte, dass es in der Not beinahe zu einer Kreuzbeteiligung zwischen der Volkswagen AG und der Daimler-Benz AG gekommen wäre.
Da Porsche zwingend auf eine Kooperation mit Volkswagen angewiesen war, da sonst Projekte wie der Porsche Cayenne nicht realisierbar gewesen wären, begann der damalige Vorstandsvorsitzende der Porsche AG, Wendelin Wiedeking, in 2005 mit dem Kauf von VW-Aktien.
3.2. Vorgehensweise von Porsche:

Am 25. September 2005 gab die Porsche AG durch eine Ad-Hoc Meldung bekannt, dass Porsche plane rund 20 % der Stammaktien der Volkswagen AG zu erwerben. Der Erwerb erfolgt aus liquiden Mitteln der Porsche AG und soll, wie oben genannt, die Geschäftsbeziehungen zu Volkswagen zukunftssicher machen und dabei Übernahmeversuche anderer verhindern. Hierbei hatte die Porsche AG ausdrücklich darauf hingewiesen, dass die Schwelle für ein öffentliches Übernahmeangebot nicht erreicht werde. Daraufhin erfolgte am 28. September 2005 schließlich der Erwerb von 10,26 % der VW-Stammaktien. Doch Wendelin Wiedeking hatte bereits am 22. Juli, und somit bereits vor der Genehmigung durch den Aufsichtsrat einen Vertrag mit der Frankfurter Maple Bank geschlossen und so der Porsche AG einen Zugriff von 4,9 % der Volkswagen Aktien gesichert. Von dort an baute die Porsche AG Ihre Anteile an der Volkswagen AG kontinuierlich aus, sodass im Jahre 2007 die Grenze von 30 % überstiegen wurde, weshalb für die weiteren Erwerbe ein Pflichtangebot an die Aktionäre gemäß WpÜG notwendig war. Der Aufsichtsrat der Porsche Automobil Holding SE stimmt am 3. März zu, die Beteiligung auf über 50 % zu erhöhen, beteuerte jedoch gleichzeitig, dass eine Fusion beider Unternehmen nicht geplant sei. Mit dem Erwerb vom 05. Januar 2009 hatte die Porsche Automobil Holding SE, welche in Folge der Ausgliederung des operativen Geschäfts der Porsche AG fortan die Beteiligung an der Volkswagen AG hält, 50,76 % erworben und war damit fortan Mehrheitsgesellschafter der Volkswagen AG. Bereits drei Tage später berichtete der Focus, dass Porsche beabsichtige "die ganze Macht. des Volkswagenkonzerns" zu übernehmen, das heißt mehr als 75 % zu erwerben und somit die Volkswagen AG zu beherrschen im Sinne des § 293 Abs. 1 AktG i.V.m. § 291 Abs. 1 AktG. Dies wies die Porsche SE entschieden zurück und dementierte alle Medienberichte diesbezüglich. Dies steht jedoch im klaren Widerspruch zur Pressemitteilung vom 26. Oktober 2008. Hierin teilt die Porsche Automobil Holding SE mit, dass sie einen Beherrschungsvertrag anstrebt und direkt bereits 42,6 % über Aktien an der Volkswagen AG und zusätzlich 31,5 % über sogenannte Cash-Settled-Options auf Volkswagen Stammaktien hält [.].
3.2.1. Exkurs: Cash-Settled-Options:

Cash-Settled-Options oder auch neudeutsch cash gesettelte Optionen bedeutet im übertragenden Sinne Barausgleich. Die Porsche Automobilholding SE sicherte sich durch dieses Finanzinstrument gegen steigende Kurse ab. Hierbei wird mit dem Emittenten (im Falle von Porsche war dies im Wesentlichen mit der Frankfurter Maple Leaf Bank) ein Absicherungskurs (sog. Strike) festgelegt. Bei der Auflösung der Option, erhielt Porsche die Differenz zwischen dem aktuellen Kurs der Volkswagenaktie und dem Absicherungskurs. So verdiente die Porsche Automobil Holding SE mit dem Verkauf dieser Optionen im Geschäftsjahr 2008/2009 6,8 Milliarden Euro und schaffte es so in den Geschäftsjahren 2007/2008 und 2008/2009 mit einem Ergebnis vor Steuern von 7,34 Milliarden Euro, einen doppelt so hohen Gewinn wie Umsatz zu verbuchen. Porsches Finanzchef Holger Härter schloss mit der Maple Bank zahlreiche Optionsgeschäfte, welche die Maple Bank wiederum mit weiteren Banken abschloss. Zur Absicherung dieser Optionsgeschäfte erwarben die Kreditinstitute Volkswagen-Aktien. Diese und die Pressemitteilungen und Ad-Hoc Meldungen der Porsche Automobil Holding SE führten dazu, dass der Kurs der Volkswagen-Aktie in 2008 innerhalb weniger Tage von 200 Euro, am 28.10.2008 auf über 1.000 Euro gestiegen war. Da der faire Wert der Aktie in 2008/2009 laut Analysten bei etwa 70 bis 80 Euro lag, setzen viele Marktteilnehmer durch sogenannte Leerverkäufe auf fallende Kurse und erlitten dadurch große Verluste.
3.3. Gründe für das Scheitern von Porsche:

Was als einer der ambitioniertesten Übernahmeversuche der deutschen Wirtschaftsgeschichte begann, endete letztlich darin, dass die Marke Porsche ein Teil der Volkswagen AG wurde. Der vergleichsweise kleine Sportwagenhersteller Porsche aus Stuttgart-Zuffenhausen wollte hierbei den größten Automobilhersteller Europas übernehmen. Das Ziel der Porsche Automobil Holding SE, insbesondere des damaligen Vorstandsvorsitzenden Wendelin Wiedeking und dessen Finanzvorstand Holger P. Härter war es, 75 Prozent der Stammaktien der Volkswagen AG zu erwerben und somit einen Gewinnabführungs- und Beherrschungsvertrag abzuschließen. Anschließend sollte durch die liquide Mittel der Volkswagen AG die eigenen Schulden beglichen werden. Ohne den Gewinnabführungs- und Beherrschungsvertrag drohte Porsche in Zahlungsschwierigkeiten zu geraten, bis hin zur Insolvenz. Zwar hatte der Europäische Gerichtshof im Oktober 2007 entschieden, dass das sogenannte VW-Gesetz gegen Europarecht verstößt, jedoch verabschiedete der Bundestag am 13. November 2008 eine Neufassung des Gesetzes wodurch die Sperrminorität erhalten blieb und somit der Zugriff der Porsche Automobil Holding SE auf die liquiden Mittel der Volkswagen AG verwehrt bliebt. Aufgrund dieser Tatsache und der weltweiten Finanzkrise im Jahre 2008/2009 wurden die Banken zunehmen nervöser, weshalb sie nicht mehr gewillt waren, die Kredite von Porsche zu verlängern. So drohte Anfang 2009 tatsächlich die Insolvenz der Porsche Automobil Holding SE. Der Finanzbedarf der Porsche Automobil Holding SE belief sich im März 2009 auf circa 5,5 Mrd. Euro. Bereits im Mai 2009 beschließen die Familiengesellschafter Porsche und Piëch, einen integrierten Automobilkonzern zu schaffen, mit Porsche als einer von zehn eigenständigen Marken. Um die drohende Insolvenz abzuwenden, gab Porsche im Juli 2009 den Übernahmeplan auf und so beteiligte sich am 07. Dezember 2009 die Volkswagen AG über eine Zwischenholding für 3,9 Mrd. Euro mit 49,9 Prozent an der Porsche AG.