Das Verbot der Mehrfachvertretung im Aktien- und GmbH-Konzern

1 - Cover [Seite 1]
2 - Einleitung [Seite 21]
2.1 - I. Die Problematik der Anwendung von § 181 Alt. 2 BGB im Konzern [Seite 21]
2.2 - II. Themeneingrenzung [Seite 23]
2.3 - III. Gang der Untersuchung [Seite 24]
3 - Teil 1: Der Grundsatz der Anwendung von § 181 Alt. 2 BGB im Aktien- und GmbH-Unterordnungskonzern [Seite 26]
3.1 - Kapitel 1 Doppelmandat und Mehrfachvertretung im Binnenverhältnis des Konzerns [Seite 26]
3.1.1 - I. Die praktischen Probleme bei Anwendung des § 181 Alt. 2 BGB im Konzernbinnenverhältnis [Seite 30]
3.1.1.1 - 1. Fallvariante (1): Abschluss eines Konzernbinnengeschäftes ohne vorherige Befreiung von den Beschränkungen des § 181 Alt. 2 BGB [Seite 31]
3.1.1.1.1 - a) Verbotene Mehrfachvertretung gemäß § 181 Alt. 2 BGB [Seite 32]
3.1.1.1.2 - b) Keine teleologische Reduktion des § 181 Alt. 2 BGB [Seite 33]
3.1.1.1.3 - c) Rechtsfolge: (Schwebende) Unwirksamkeit des Insichgeschäftes [Seite 35]
3.1.1.1.3.1 - aa) Steuerliche Konsequenzen [Seite 36]
3.1.1.1.3.2 - bb) Insolvenzrechtliche Konsequenzen [Seite 37]
3.1.1.1.4 - d) Nachträgliche Genehmigung des Insichgeschäftes [Seite 38]
3.1.1.1.4.1 - aa) Zuständigkeit [Seite 38]
3.1.1.1.4.1.1 - (1) Bestimmung der Zuständigkeit in der X-AG [Seite 39]
3.1.1.1.4.1.2 - (2) Bestimmung der Zuständigkeit in der Y-GmbH [Seite 40]
3.1.1.1.4.2 - bb) Form [Seite 42]
3.1.1.1.4.3 - cc) Steuerliche Rückwirkung? [Seite 44]
3.1.1.1.5 - e) Zwischenergebnis [Seite 45]
3.1.1.2 - 2. Fallvariante (2): Abschluss eines Konzernbinnengeschäftes unter vorheriger Befreiung von den Beschränkungen des § 181 Alt. 2 BGB [Seite 45]
3.1.1.2.1 - a) Zuständigkeit [Seite 46]
3.1.1.2.1.1 - aa) Verstoß gegen § 181 Alt. 1 BGB (analog) [Seite 47]
3.1.1.2.1.2 - bb) Verstoß gegen § 47 Abs. 4 S. 2 GmbHG (analog) [Seite 49]
3.1.1.2.2 - b) Form [Seite 51]
3.1.1.2.2.1 - aa) Allgemeine Befreiung [Seite 52]
3.1.1.2.2.1.1 - (1) Einmann-GmbH und vergleichbare Fälle [Seite 52]
3.1.1.2.2.1.2 - (2) Mehrpersonen-Gesellschaft [Seite 54]
3.1.1.2.2.2 - bb) Befreiung im Einzelfall [Seite 56]
3.1.1.2.2.2.1 - (1) Einmann-GmbH und vergleichbare Fälle [Seite 56]
3.1.1.2.2.2.2 - (2) Mehrpersonen-Gesellschaft [Seite 57]
3.1.1.2.2.2.3 - cc) Eintragungsbedürftigkeit und Eintragungsfähigkeit [Seite 57]
3.1.1.2.3 - c) Dokumentationspflicht gemäß § 35 Abs. 3 S. 2 GmbHG [Seite 59]
3.1.1.2.4 - d) Zwischenergebnis [Seite 59]
3.1.1.3 - 3. Fallvarianten (3): "Umgehung" des § 181 Alt. 2 BGB durch Beteiligung eines Dritten [Seite 60]
3.1.1.3.1 - a) Fallvariante (3 a) [Seite 60]
3.1.1.3.1.1 - aa) Beteiligung eines Untervertreters [Seite 60]
3.1.1.3.1.2 - bb) Beteiligung eines Prokuristen oder Handlungsbevollmächtigten [Seite 62]
3.1.1.3.2 - b) Fallvariante (3 b): Beteiligung eines weiteren Geschäftsführungsorgans [Seite 64]
3.1.1.3.2.1 - aa) Existenz eines weiteren gesamtvertretungsbefugten Organmitgliedes [Seite 64]
3.1.1.3.2.2 - bb) Ermächtigung eines gesamtvertretungsbefugten Organmitgliedes zur Alleinvertretung [Seite 64]
3.1.1.3.2.3 - cc) Bestellung eines weiteren alleinvertretungsbefugten Organmitgliedes [Seite 66]
3.1.1.3.3 - c) Zwischenergebnis [Seite 66]
3.1.1.4 - 4. Exkurs: Wirtschaftliche Identität als Anwendungsfall des § 181 BGB [Seite 67]
3.1.1.5 - 5. Ergebnis [Seite 69]
3.1.2 - II. Vorrang der konzernrechtlichen Konfliktbewältigung im Konzernbinnenverhältnis? [Seite 69]
3.1.2.1 - 1. Das Aktienkonzernrecht als vorrangiges Konfliktbewältigungssystem nach Timm [Seite 70]
3.1.2.1.1 - a) Vertragskonzern [Seite 71]
3.1.2.1.2 - b) Faktischer Konzern [Seite 72]
3.1.2.1.3 - c) Zusammenfassung [Seite 73]
3.1.2.2 - 2. Die Problematik der dogmatischen Umsetzung [Seite 74]
3.1.2.2.1 - a) Das Zurücktreten des § 181 Alt. 2 BGB im Wege der teleologischen Reduktion? [Seite 74]
3.1.2.2.2 - b) Das Zurücktreten des § 181 Alt. 2 BGB im Wege der Gesetzeskonkurrenz [Seite 76]
3.1.2.2.3 - c) Zwischenergebnis [Seite 77]
3.1.3 - III. Ergebnisse des 1. Kapitels [Seite 77]
4 - Teil 2: Die Nichtanwendung von § 181 Alt. 2 BGB im Aktien- und GmbH-Unterordnungskonzern aus dogmatischer Sicht [Seite 79]
4.1 - Kapitel 2 Der doppelte Normzweck von § 181 BGB [Seite 79]
4.1.1 - I. Methodik zur Ermittlung des Normzwecks [Seite 79]
4.1.1.1 - 1. Subjektive Theorie: Wille des historischen Gesetzgebers [Seite 80]
4.1.1.2 - 2. Objektive Theorie: Ziel und Zweck des Gesetzes [Seite 80]
4.1.1.3 - 3. Gemischt subjektiv-objektive Theorie als angewandte Methodik in dieser Arbeit [Seite 82]
4.1.2 - II. Ermittlung und Konkretisierung des Normzwecks von § 181 BGB [Seite 87]
4.1.2.1 - 1. Schutz des "Vertretenen" [Seite 87]
4.1.2.1.1 - a) Der erkennbare Wille des Gesetzgebers [Seite 88]
4.1.2.1.1.1 - aa) Die Gesetzgebungsmaterialien [Seite 88]
4.1.2.1.1.2 - bb) Der Wortlaut des § 181 BGB [Seite 91]
4.1.2.1.1.2.1 - (1) "Gestattung" [Seite 91]
4.1.2.1.1.2.2 - (2) "Ausschließliche Erfüllung einer Verbindlichkeit" [Seite 92]
4.1.2.1.2 - b) Keine Ablösung der Schutzzweckerwägungen des historischen Gesetzgebers durch neue Wertungen [Seite 93]
4.1.2.1.3 - c) Zwischenergebnis [Seite 93]
4.1.2.2 - 2. Schutz der Rechtssicherheit [Seite 94]
4.1.2.2.1 - a) Der erkennbare Wille des Gesetzgebers [Seite 94]
4.1.2.2.1.1 - aa) Die Gesetzgebungsmaterialien [Seite 94]
4.1.2.2.1.2 - bb) Der Wortlaut des § 181 BGB [Seite 95]
4.1.2.2.2 - b) Keine Ablösung der Schutzzweckerwägungen des historischen Gesetzgebers durch neue Wertungen [Seite 96]
4.1.2.2.3 - c) Zwischenergebnis [Seite 96]
4.1.2.3 - 3. Konkretisierung der von § 181 BGB geschützten Belange und Interessen [Seite 96]
4.1.2.3.1 - a) "Schutz der Interessen des Vertretenen" [Seite 97]
4.1.2.3.1.1 - aa) Bestimmung der personellen Schutzrichtung [Seite 97]
4.1.2.3.1.2 - bb) Inhaltliche Bestimmung der geschützten Interessen [Seite 98]
4.1.2.3.1.3 - cc) Zwischenergebnis [Seite 100]
4.1.2.3.2 - b) "Wahrung der Rechtssicherheit" [Seite 100]
4.1.2.3.2.1 - aa) Inhaltliche Bestimmung der "Rechtssicherheit" [Seite 100]
4.1.2.3.2.1.1 - (1) Gefahr der "Unbestimmtheit" [Seite 101]
4.1.2.3.2.1.2 - (2) Gefahr der "Unerkennbarkeit" [Seite 101]
4.1.2.3.2.1.2.1 - (a) Publizität des Abschlusses [Seite 102]
4.1.2.3.2.1.2.2 - (b) Publizität der Zulässigkeit [Seite 103]
4.1.2.3.2.1.3 - (3) Zwischenergebnis [Seite 103]
4.1.2.3.2.2 - bb) Bestimmung der personellen Schutzrichtung [Seite 104]
4.1.2.3.2.2.1 - (1) Schutz der Interessen Nicht-Beteiligter Dritter [Seite 105]
4.1.2.3.2.2.1.1 - (a) Gläubiger [Seite 105]
4.1.2.3.2.2.1.2 - (b) Sonstige schutzwürdige "Nicht-Beteiligte Dritte" [Seite 108]
4.1.2.3.2.2.2 - (2) Schutz der Interessen des Vertretenen [Seite 109]
4.1.2.3.2.2.3 - (3) Schutz der Interessen des Vertreters [Seite 110]
4.1.2.3.2.2.4 - (4) Schutz öffentlicher Interessen [Seite 110]
4.1.2.3.3 - c) Zwischenergebnis [Seite 111]
4.1.2.4 - 4. Vorrangige Stellung des Vertretenenschutzes [Seite 111]
4.1.3 - III. Ergebnisse des 2. Kapitels [Seite 112]
4.2 - Kapitel 3 Der doppelte Normzweck von § 181 BGB im speziellen Kontext des Gesellschafts- und Konzernrechts [Seite 113]
4.2.1 - I. Schutz der Vermögensinteressen der (Konzern-)Gesellschaft [Seite 114]
4.2.1.1 - 1. Ausgangslage: Bildung des Willens der (Konzern-)Gesellschaft durch ihre Organe [Seite 114]
4.2.1.2 - 2. Bestimmung des "Gesellschaftsinteresses" [Seite 116]
4.2.1.2.1 - a) Gesellschaftsinteresse als "Verbandsinteresse" der Gesellschaftergesamtheit [Seite 116]
4.2.1.2.1.1 - aa) Inhaltliche Bestimmung des Verbandsinteresses durch den Gesellschaftszweck [Seite 117]
4.2.1.2.1.2 - bb) (Weitere) Konkretisierung des Verbandsinteresses durch die Gesellschaftsorgane [Seite 118]
4.2.1.2.2 - b) Gesellschaftsinteresse als "Unternehmensinteresse"? [Seite 119]
4.2.1.2.3 - c) Gesellschaftsinteresse als "Bestandsinteresse"? [Seite 120]
4.2.1.2.3.1 - aa) Inhaltliche Bestimmung des Bestandsinteresses [Seite 121]
4.2.1.2.3.2 - bb) Ausschluss des Bestandsinteresses als durch § 181 BGB geschütztes Interesse [Seite 123]
4.2.1.2.4 - d) Zwischenergebnis [Seite 124]
4.2.1.3 - 3. Bestimmung des "Konzerninteresses" als übergeordnetes Gesellschaftsinteresse im Konzern [Seite 125]
4.2.1.3.1 - a) Definition des Konzerninteresses [Seite 125]
4.2.1.3.1.1 - aa) Kein verselbständigtes korporatives Gesamt(konzern)interesse [Seite 125]
4.2.1.3.1.2 - bb) Das Konzerninteresse als Gesellschaftsinteresse der herrschenden Gesellschaft [Seite 126]
4.2.1.3.2 - b) Bedeutung des Konzerninteresses in der abhängigen Konzerngesellschaft [Seite 128]
4.2.1.3.2.1 - aa) Vertragskonzern [Seite 129]
4.2.1.3.2.2 - bb) Faktischer Konzern [Seite 131]
4.2.1.3.2.2.1 - (1) Aktienkonzern [Seite 131]
4.2.1.3.2.2.2 - (2) GmbH-Konzern [Seite 132]
4.2.1.3.2.3 - cc) Zwischenergebnis [Seite 132]
4.2.1.4 - 4. Ergebnis [Seite 133]
4.2.2 - II. Schutz der Rechtssicherheit [Seite 133]
4.2.3 - III. Kein Schutz der Gesellschaftsgläubiger [Seite 134]
4.2.3.1 - 1. Sinn und Zweck des § 35 Abs. 3 S. 1 GmbHG [Seite 135]
4.2.3.1.1 - a) Bedeutung des § 181 BGB im Gesellschaftsrecht vor Einführung des § 35 Abs. 3 S. 1 GmbHG [Seite 135]
4.2.3.1.2 - b) Bedeutung des § 181 BGB im Gesellschaftsrecht nach Einführung des § 35 Abs. 3 S. 1 GmbHG [Seite 137]
4.2.3.2 - 2. Methodische Überprüfung der § 35 Abs. 3 GmbHG zugrunde liegenden Wertungsgesichtspunkte [Seite 138]
4.2.3.2.1 - a) Der erkennbare Wille des Gesetzgebers [Seite 138]
4.2.3.2.1.1 - aa) Die Gesetzgebungsmaterialien [Seite 139]
4.2.3.2.1.1.1 - (1) § 35 Abs. 3 S. 1 GmbHG [Seite 139]
4.2.3.2.1.1.2 - (2) § 35 Abs. 3 S. 2 GmbHG [Seite 140]
4.2.3.2.1.1.3 - (3) Zwischenergebnis [Seite 143]
4.2.3.2.1.2 - bb) Der Wortlaut des § 35 Abs. 3 GmbHG [Seite 143]
4.2.3.2.1.2.1 - (1) § 35 Abs. 3 S. 1 GmbHG [Seite 143]
4.2.3.2.1.2.2 - (2) § 35 Abs. 3 S. 2 GmbHG [Seite 144]
4.2.3.2.1.2.3 - (3) Zwischenergebnis [Seite 145]
4.2.3.2.1.3 - cc) Die systematischen Erwägungen [Seite 145]
4.2.3.2.1.3.1 - (1) Besondere Bedeutung der organschaftlichen Vertretungsmacht [Seite 146]
4.2.3.2.1.3.1.1 - (a) Berücksichtigung des "Gesamtinhalts" des § 181 BGB [Seite 147]
4.2.3.2.1.3.1.2 - (b) Grundsatz der einfachen Beschlussfassung (§ 47 Abs. 1 GmbHG) [Seite 148]
4.2.3.2.1.3.1.3 - (c) Keine Vergleichbarkeit von § 35 Abs. 3 S. 1 GmbHG mit § 35 Abs. 1, Abs. 2 S. 2 GmbHG [Seite 149]
4.2.3.2.1.3.2 - (2) Zwischenergebnis [Seite 149]
4.2.3.2.1.4 - dd) Die Zweckmäßigkeitserwägungen [Seite 149]
4.2.3.2.1.4.1 - (1) Kein (bemerkbarer) Warn- und Hinweiseffekt im Geschäftsverkehr [Seite 150]
4.2.3.2.1.4.2 - (2) Kein Schutz vor Vermögensverschiebungen [Seite 151]
4.2.3.2.1.4.3 - (3) Zwischenergebnis [Seite 152]
4.2.3.2.1.5 - ee) Herleitung einer Warn- und Hinweisfunktion aus der Eintragungspflicht der Befreiung gemäß § 10 Abs. 1 S. 2 GmbHG? [Seite 152]
4.2.3.2.1.5.1 - (1) Überinterpretation von Publizitätsrichtlinie und § 10 Abs. 1 S. 2 GmbHG [Seite 154]
4.2.3.2.1.5.2 - (2) Kein (bemerkbarer) Warn- und Hinweiseffekt im Geschäftsverkehr [Seite 156]
4.2.3.2.1.5.3 - (3) Kein Schutz vor Vermögensverschiebungen [Seite 157]
4.2.3.2.1.6 - ff) Zwischenergebnis [Seite 157]
4.2.3.2.2 - b) Überwindung des Willens des Gesetzgebers [Seite 157]
4.2.3.2.2.1 - aa) Keine Rechtfertigung des Gläubigerschutzes aus Wortlaut, Systematik und Zweckmäßigkeit [Seite 158]
4.2.3.2.2.2 - bb) Präjudizen-Rechtsprechung als Quelle des Normzwecks [Seite 159]
4.2.3.2.2.3 - cc) Zwischenergebnis [Seite 162]
4.2.3.2.3 - c) Ergebnis [Seite 162]
4.2.3.3 - 3. Die Anwendbarkeit des § 35 Abs. 3 S. 2 GmbHG auf Konzernbinnengeschäfte? [Seite 163]
4.2.3.4 - 4. Ergebnis [Seite 165]
4.2.4 - IV. Ergebnisse des 3. Kapitels [Seite 166]
4.3 - Kapitel 4 Die teleologische Reduktion von § 181 Alt. 2 BGB [Seite 168]
4.3.1 - I. Keine Existenz von Rechtsfortbildungssperren [Seite 169]
4.3.1.1 - 1. Keine Rechtsfortbildungssperre durch den Normzweck der Rechtssicherheit [Seite 169]
4.3.1.1.1 - a) Die Auffassung der älteren Rechtsprechung: § 181 BGB als strikte Ordnungsvorschrift [Seite 169]
4.3.1.1.2 - b) Gründe gegen das Bestehen einer Rechtsfortbildungssperre [Seite 170]
4.3.1.1.2.1 - aa) Der Grundsatz der richterlichen Rechtsfortbildung [Seite 170]
4.3.1.1.2.2 - bb) Kein vorrangiges Interesse an Rechtssicherheit [Seite 171]
4.3.1.1.2.3 - cc) Geringe praktische Bedeutung des Schutzzwecks der Rechtssicherheit [Seite 172]
4.3.1.1.3 - c) Zwischenergebnis [Seite 173]
4.3.1.2 - 2. Keine Reduktionssperre durch Einführung des § 35 Abs. 3 S. 1 GmbHG [Seite 173]
4.3.1.2.1 - a) Keine Ausstrahlungswirkung auf den Schutzweck des § 181 BGB [Seite 174]
4.3.1.2.2 - b) Kein vorrangiges Interesse an Rechtssicherheit [Seite 174]
4.3.1.3 - 3. Ergebnis [Seite 175]
4.3.2 - II. Vorgaben für die teleologische Reduktion [Seite 175]
4.3.2.1 - 1. Keine kausale Gefährdung der Vermögensinteressen der Partei(en) des Insichgeschäftes [Seite 176]
4.3.2.1.1 - a) Fehlen eines kausalen Interessenkonflikts in der Person des Vertreters [Seite 176]
4.3.2.1.2 - b) Keine Gefährdung der Vermögensinteressen des bzw. der Vertretenen [Seite 177]
4.3.2.1.3 - c) Bestimmung der Vermögensinteressen des bzw. der Vertretenen [Seite 178]
4.3.2.1.3.1 - aa) Subjektiver und objektiver Ansatz [Seite 178]
4.3.2.1.3.2 - bb) Juristische Person im Besonderen [Seite 180]
4.3.2.1.4 - d) Zwischenergebnis [Seite 183]
4.3.2.2 - 2. Wahrung der Rechtssicherheit [Seite 183]
4.3.2.2.1 - a) Verbot der Einzelfallbetrachtung [Seite 183]
4.3.2.2.2 - b) Bildung typischer Fallgruppen [Seite 184]
4.3.2.2.3 - c) Zwischenergebnis [Seite 186]
4.3.2.3 - 3. Ergebnis [Seite 186]
4.3.3 - III. Umsetzung der Vorgaben: Das Konzernbinnengeschäft als typisierte Fallgruppe [Seite 186]
4.3.3.1 - 1. Keine kausale Gefährdung der Vermögensinteressen der Konzerngesellschaften [Seite 187]
4.3.3.1.1 - a) Fehlen eines Interessenkonflikts [Seite 187]
4.3.3.1.1.1 - aa) Fallgruppe (1): Das auf einer rechtmäßigen (General-)Weisung i.S.d. § 308 Abs. 1 AktG basierende Konzernbinnengeschäft innerhalb des Vertragskonzerns [Seite 189]
4.3.3.1.1.1.1 - (1) Grenze der Konzerndienlichkeit [Seite 191]
4.3.3.1.1.1.2 - (2) Grenze des Bestandsschutzes [Seite 192]
4.3.3.1.1.1.3 - (3) Zwischenergebnis [Seite 193]
4.3.3.1.1.2 - bb) Fallgruppe (2): Das auf einer ausgleichspflichtigen Maßnahme i.S.d. § 311 Abs. 1 AktG basierende Konzernbinnengeschäft innerhalb des faktischen Aktienkonzerns [Seite 193]
4.3.3.1.1.3 - cc) Fallgruppe (3): Das Konzernbinnengeschäft zwischen der herrschenden Gesellschaft und einer von ihr 100 % abhängigen Tochtergesellschaft [Seite 195]
4.3.3.1.1.4 - dd) Zwischenergebnis [Seite 197]
4.3.3.1.2 - b) Fehlen einer aktuellen Gefährdung von Vermögensinteressen [Seite 197]
4.3.3.1.2.1 - aa) Fallgruppe (4): Das auf einem (wirksamen) einstimmigen (Weisungs-) Beschluss beruhende Konzernbinnengeschäft [Seite 198]
4.3.3.1.2.2 - bb) Fallgruppe (5): Das wirtschaftlich vorteilhafte Konzernbinnengeschäft [Seite 200]
4.3.3.1.3 - c) Zwischenergebnis [Seite 202]
4.3.3.2 - 2. Wahrung der Rechtssicherheit [Seite 203]
4.3.3.2.1 - a) Bestimmtheit [Seite 203]
4.3.3.2.1.1 - aa) Fallgruppe (1): Das auf einer rechtmäßigen (General-)Weisung i.S.d. § 308 Abs. 1 AktG basierende Konzernbinnengeschäft [Seite 203]
4.3.3.2.1.1.1 - (1) Vertragskonzern [Seite 203]
4.3.3.2.1.1.2 - (2) Vorliegen einer (General-)Weisung [Seite 205]
4.3.3.2.1.1.3 - (3) Rechtmäßigkeit der Weisung [Seite 205]
4.3.3.2.1.1.3.1 - (a) Die Grenze der Konzerndienlichkeit [Seite 205]
4.3.3.2.1.1.3.2 - (b) Die Grenze des Bestandschutzes [Seite 207]
4.3.3.2.1.1.3.3 - (c) Zwischenergebnis [Seite 208]
4.3.3.2.1.2 - bb) Fallgruppe (2): Das auf einer ausgleichsfähigen Maßnahme i.S.d. § 311 Abs. 1 AktG basierende Konzernbinnengeschäft [Seite 208]
4.3.3.2.1.2.1 - (1) Abhängigkeit im Sinne des § 17 AktG [Seite 208]
4.3.3.2.1.2.2 - (2) Veranlassung [Seite 209]
4.3.3.2.1.2.3 - (3) Nachteilige Maßnahme [Seite 209]
4.3.3.2.1.2.4 - (4) Ausgleichsfähigkeit der Maßnahme [Seite 210]
4.3.3.2.1.2.5 - (5) Zwischenergebnis [Seite 211]
4.3.3.2.1.3 - cc) Fallgruppe (3): Das Konzernbinnengeschäft zwischen der herrschenden Gesellschaft und einer von ihr 100 % abhängigen Tochtergesellschaft [Seite 211]
4.3.3.2.1.4 - dd) Fallgruppe (4): Das Konzernbinnengeschäft bei (wirksamen) einstimmigen (Weisungs-)Beschluss [Seite 211]
4.3.3.2.1.5 - ee) Fallgruppe (5): Das wirtschaftlich vorteilhafte Konzernbinnengeschäft [Seite 212]
4.3.3.2.1.6 - ff) Zwischenergebnis [Seite 212]
4.3.3.2.2 - b) Hinreichende Erkennbarkeit [Seite 212]
4.3.3.2.2.1 - aa) Fallgruppe (3): Das Konzernbinnengeschäft zwischen der herrschenden Gesellschaft und einer von ihr 100 % abhängigen Tochtergesellschaft [Seite 213]
4.3.3.2.2.2 - bb) Fallgruppe (4): Das Konzernbinnengeschäft bei (wirksamen) einstimmigen (Weisungs-)Beschluss [Seite 215]
4.3.3.2.3 - c) Zwischenergebnis [Seite 216]
4.3.3.3 - 3. Ergebnis [Seite 216]
4.3.4 - IV. Ergebnisse des 4. Kapitels [Seite 217]
4.4 - Kapitel 5 Das Zurücktreten von § 181 Alt. 2 BGB im Wege der Gesetzeskonkurrenz [Seite 218]
4.4.1 - I. Einordnung in die Erscheinungsformen der Gesetzeskonkurrenz [Seite 219]
4.4.1.1 - 1. Der Spezialitätsgrundsatz [Seite 219]
4.4.1.2 - 2. Der Subsidiaritätsgrundsatz [Seite 221]
4.4.2 - II. Das Zurücktreten von § 181 Alt. 2 BGB im Wege der Subsidiarität [Seite 224]
4.4.2.1 - 1. Vertragskonzern [Seite 224]
4.4.2.1.1 - a) Gemeinsame "Schnittmenge" [Seite 224]
4.4.2.1.1.1 - aa) Wertungsgesichtspunkte der §§ 291, 300 ff. AktG [Seite 224]
4.4.2.1.1.2 - bb) Wertungsgesichtspunkte des § 181 Alt. 2 BGB [Seite 225]
4.4.2.1.1.3 - cc) Der Schutz der Vermögensinteressen der vertretenen Gesellschaft als gemeinsame Schnittmenge [Seite 225]
4.4.2.1.2 - b) Wertungsgesichtspunkte zur Qualifizierung der §§ 291, 300 ff. AktG als abschließend [Seite 226]
4.4.2.1.2.1 - aa) Schädigungsprivileg der herrschenden Gesellschaft (§ 308 AktG) [Seite 227]
4.4.2.1.2.2 - bb) Vermögenssicherung der abhängigen Gesellschaft (§§ 300 ff. AktG) [Seite 229]
4.4.2.1.2.3 - cc) Schutz der Außenseiter (§§ 303 ff. AktG) [Seite 231]
4.4.2.1.2.4 - dd) Pflichtenbindung des Doppelmandatsträgers [Seite 232]
4.4.2.1.2.4.1 - (1) Allgemeine Leitungssorgfalt (§ 93 Abs. 1 S. 1 AktG bzw. § 43 Abs. 1 GmbHG) [Seite 232]
4.4.2.1.2.4.2 - (2) Besondere Leitungssorgfalt im Vertragskonzern (§§ 309 f. AktG) [Seite 233]
4.4.2.1.2.4.3 - (3) Zwischenergebnis [Seite 235]
4.4.2.1.3 - c) Ergebnis [Seite 235]
4.4.2.2 - 2. Faktischer Aktienkonzern [Seite 236]
4.4.2.2.1 - a) Gemeinsame "Schnittmenge" [Seite 236]
4.4.2.2.2 - b) Wertungsgesichtspunkte zur Qualifizierung der §§ 311 ff. AktG als abschließend [Seite 238]
4.4.2.2.2.1 - aa) Vorbehalt des Nachteilsausgleichs (§ 311 Abs. 1, Abs. 2 AktG) [Seite 238]
4.4.2.2.2.2 - bb) Vermögenssicherung der abhängigen Gesellschaft (§§ 311 ff. AktG) [Seite 240]
4.4.2.2.2.3 - cc) Schutz der Außenseiter [Seite 242]
4.4.2.2.2.4 - dd) Pflichtenbindung des Doppelmandatsträgers [Seite 242]
4.4.2.2.2.4.1 - (1) Allgemeine Leitungssorgfalt (§ 93 Abs. 1 S. 1 AktG) [Seite 242]
4.4.2.2.2.4.2 - (2) Besondere Leitungssorgfalt im faktischen Aktienkonzern (§§ 317 f. AktG) [Seite 243]
4.4.2.2.2.4.3 - (3) Zwischenergebnis [Seite 244]
4.4.2.2.3 - c) Ergebnis [Seite 245]
4.4.2.3 - 3. Faktischer GmbH-Konzern [Seite 245]
4.4.2.3.1 - a) Keine entsprechende Anwendbarkeit der §§ 291 Abs. 1, 300 ff. [Seite 245]
4.4.2.3.2 - b) Mitgliedschaftliche Treuepflicht als geeigneter Anknüpfungspunkt? [Seite 246]
4.4.2.3.2.1 - aa) Rechtsgrundlage der mitgliedschaftlichen Treuepflicht [Seite 247]
4.4.2.3.2.2 - bb) Schädigungsverbot der herrschenden Gesellschaft [Seite 248]
4.4.2.3.3 - c) Alleingesellschafterstellung bzw. Einstimmigkeit als geeigneter Anknüpfungspunkt? [Seite 249]
4.4.2.3.4 - d) Die allgemeinen Prinzipien des GmbH-Rechts als geeigneter Anknüpfungspunkt? [Seite 251]
4.4.2.3.5 - e) Ergebnis [Seite 251]
4.4.3 - III. Ergebnisse des 5. Kapitels [Seite 251]
4.5 - Kapitel 6 Ausblick [Seite 253]
4.5.1 - I. Neujustierung des Gesetzes [Seite 254]
4.5.1.1 - 1. Vertragskonzern [Seite 254]
4.5.1.2 - 2. Faktischer Konzern [Seite 254]
4.5.1.2.1 - a) Faktischer Aktienkonzern [Seite 254]
4.5.1.2.2 - b) Faktischer GmbH-Konzern [Seite 255]
4.5.2 - II. Keine Regulierung von Konzernbinnengeschäften als "Related Party Transactions" auf europäischer Ebene [Seite 256]
4.5.2.1 - 1. Änderung der Aktionärsrechte-Richtlinie [Seite 256]
4.5.2.2 - 2. Kritik: Das deutsche Aktienkonzernrecht als abschließendes System [Seite 257]
4.5.2.2.1 - a) Vertragskonzern [Seite 258]
4.5.2.2.2 - b) Faktischer Aktienkonzern [Seite 259]
4.5.2.3 - 3. Umsetzung durch den deutschen Gesetzgeber [Seite 260]
4.5.3 - III. Ergebnisse des 6. Kapitels [Seite 260]
4.6 - Zusammenfassung der Ergebnisse [Seite 261]
4.6.1 - Zu Kapitel 1 [Seite 261]
4.6.2 - Zu Kapitel 2 [Seite 262]
4.6.3 - Zu Kapitel 3 [Seite 263]
4.6.4 - Zu Kapitel 4 [Seite 265]
4.6.5 - Zu Kapitel 5 [Seite 267]
4.6.6 - Zu Kapitel 6 [Seite 268]
5 - Literaturverzeichnis [Seite 271]