Die Partnerschaftsgesellschaft

Inhaltsverzeichnis
Der Autor . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . V
Vorwort VII
Abkürzungsverzeichnis . XV
1. Partnerschaftsgesellschaft . 1
1.1 Einführung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1
1.1.1 Schließung einer Lücke im Gesellschaftsrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1
1.1.2 Keine Haftung der Partner für berufliche Fehler der
anderen Partner . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1
1.1.3 Aber im Übrigen volle Haftung aller Partner . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1
1.1.3.1 Haftung für die übrigen Verbindlichkeiten . . . . . . . . . . . . . 1
1.1.3.2 Mittelbare Nachteile bei fehlerhafter Berufsausübung
eines Partners . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2
1.1.4 Kein Mindestkapital . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4
1.1.5 Vertretungsbefugnis öffentlich einsehbar . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4
1.1.6 Grundsatz der Einzelvertretung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4
1.1.7 Gesetzlich geregelter Namensschutz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4
1.1.8 Rechtsgrundlagen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5
1.1.9 Steuerliche Einordnung als Mitunternehmerschaft . . . . . . . . . . . . . 5
1.1.10 Keine Beteiligung der PartG an einer Rechtsanwaltsgesellschaft . . 5
1.2 Die PartG mbB . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 6
1.3 Rechtliche Alternativen zur Partnerschaftsgesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . 6
1.3.1 Freiberufler-GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 6
1.3.2 Weitere Rechtsformen wie AG, KG, GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . 7
1.3.3 Ausländische Rechtsformen, z.B. die englische LLP . . . . . . . . . . . . . 7
1.4 Vor- und Nachteile der Partnerschaft gegenüber der GbR . . . . . . . . . . . . . . 8
1.4.1 Haftung für Berufsfehler der Mitgesellschafter . . . . . . . . . . . . . . . . . 8
1.4.2 Persönliche Haftung für eigene Fehler . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 8
1.4.3 Persönliche Haftung für die übrigen Verbindlichkeiten . . . . . . . . . 9
1.4.4 Namensschutz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 9
1.4.5 Vertretung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 10
1.4.6 Gründung und Kosten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 10
1.4.7 Nachhaftung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 11
1.5 Vor- und Nachteile der Partnerschaft gegenüber der
Freiberufler-GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 11
1.5.1 Haftungsbegrenzung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 11
1.5.2 Mindestkapital . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 12
1.5.3 Rechnungslegung, Bilanzierung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 12
1.5.4 Trennung von Beteiligung und Geschäftsführung . . . . . . . . . . . . . 13
1.5.5 Gewerbe- und Körperschaftsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 14
1.5.6 Veröffentlichungen des Gesellschaftsvertrags . . . . . . . . . . . . . . . . 15
1.5.7 Veröffentlichung des Jahresabschluss . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 16
1.5.8 Steueranfall . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 16
1.5.9 Nachfolgeregelung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 17
1.5.10 Nachhaftung nach dem Ausscheiden als Gesellschafter . . . . . . . 17
1.5.11 Änderung des Gesellschaftsvertrags . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 18
1.5.12 Rückstellungen für eine betriebliche Altersversorgung . . . . . . . 18
2. Grundlagen der Partnerschaft . 19
2.1 Rechtsform für Angehörige freier Berufe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 19
2.2 Aktive Berufsausübung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 19
2.3 Rechtssystematik . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 20
2.4 Notwendiger Inhalt des Partnerschaftsvertrags . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 21
2.5 Eintragung im Partnerschaftsregister . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 21
2.5.1 Anmeldung der Partnerschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 21
2.5.2 Inhalt der Eintragung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 22
3. Name der Partnerschaft . 23
3.1 Die Vorschrift des § 2 Abs. 1 PartG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 23
3.2 Der Name der Partnerschaft mit beschränkter Berufshaftung . . . . . . . . 24
3.3 Der Verweis auf das Firmenrecht des HGB . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 24
3.3.1 Verbot irreführender Namen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 24
3.3.2 Fortführung des alten Namens eines Partners . . . . . . . . . . . . . . . . 24
3.3.3 Fortführung des Namens und Zustimmung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 24
3.3.4 Name nicht vom Unternehmen trennbar . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 25
3.3.5 Namensfortführung bei Änderungen der Partner . . . . . . . . . . . . . 25
3.3.6 Verwechslungsfähige Namen mehrerer Partnerschaften
am selben Ort . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 25
3.3.7 Registereintragungen bei Insolvenz der Partnerschaft . . . . . . . . 26
3.3.8 Folgen unzulässiger Verwendung des Namens einer
Partnerschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 26
4. Rechtsverhältnis der Partner untereinander . 27
4.1 Besonderheiten des Partnerschaftsrechts . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 27
4.2 Beachtung des geltenden Berufsrechts . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 27
4.3 Kein Ausschluss des Partners bei seinen beruflichen Leistungen . . . . . 28
4.4 Das Regelungssystem des § 6 Abs. 3 PartGG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 30
4.5 Geschäftsführung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 31
4.5.1 Grundsatz der Befugnis aller Partner zur Geschäftsführung . . . 31
4.5.2 Umfang der Geschäftsführungsbefugnis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 32
4.5.3 Entziehung der Geschäftsführungsbefugnis . . . . . . . . . . . . . . . . . . 33
4.6 Beschlussfassung der bei der Beschlussfassung berufenen Partner . . . 33
4.6.1 Beschlussfassung sämtlicher Partner . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 34
4.6.2 Beschlussfassung der geschäftsführenden Partner . . . . . . . . . . . 34
4.6.3 Beschlussfassung der übrigen Partner . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 34
4.6.4 Mehrheitsbeschlüsse . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 35
4.6.4.1 Quorum . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 35
4.6.4.2 Weitere Regelungen zu den Abstimmungen . . . . . . . . . . 37
4.6.4.3 Eingriff in den Kernbereich . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 38
4.7 Fehlerhafte Beschlüsse . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 40
4.8 Informationsrecht des nicht geschäftsführenden Partners . . . . . . . . . . . 41
4.8.1 Umfang des Informationsrechts . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 41
4.8.2 Informationsrechte bei beschränkenden Vereinbarungen . . . . . 42
4.9 Wettbewerbsverbot des Partners . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 42
4.9.1 Wettbewerbsverbot . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 42
4.9.2 Verletzung des Wettbewerbsverbots . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 43
4.9.3 Nachvertragliches Wettbewerbsverbot . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 44
4.10 Aufwendungsersatz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 45
4.11 Ansprüche der Partnerschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 46
4.12 Actio pro socio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 47
5. Rechtsverhältnis der Partnerschaft nach außen . 49
5.1 Wirksamkeit im Verhältnis zu Dritten, rechtliche
Selbständigkeit, Vertretung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 49
5.2 Vertretung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 49
5.2.1 Umfang der Vertretungsmacht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 50
5.2.2 Entziehung der Vertretungsmacht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 51
XII
6. Haftung für Verbindlichkeiten der Partnerschaft 52
6.1 Haftung der Partner für berufliche Fehler . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 52
6.2 Bearbeitungsbeiträge von untergeordneter Bedeutung . . . . . . . . . . . . . . 53
6.3 Möglichkeiten der Beschränkung auf einen Höchstbetrag . . . . . . . . . . . . 53
6.4 Partnerschaft mit beschränkter Berufshaftung (mbB) . . . . . . . . . . . . . . . 54
6.4.1 Überblick . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 54
6.4.2 Gründe für die gesetzliche Variante der Part mbB . . . . . . . . . . . . 55
6.4.3 Haftungsbeschränkung nur für berufliche Fehler . . . . . . . . . . . . . 55
6.4.4 Mögliche Regressansprüche im Innenverhältnis . . . . . . . . . . . . . . 56
6.4.5 Spezielle Regelungen in den Berufsrechten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 56
6.4.5.1 Rechtsanwälte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 56
6.4.5.2 Steuerberater . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 57
6.4.5.3 Ärzte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 57
6.5 Haftung im Übrigen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 57
6.6 Einwendungen des Partners . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 59
6.7 Haftung für Altverbindlichkeiten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 60
6.8 Haftung für deliktisches Handeln des geschäftsführenden Partners . . 61
6.9 Vollstreckung in Gesamthandsvermögen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 62
6.10 Pfändung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 62
6.11 Sonstiges . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 62
6.12 Insolvenzreife der Partnerschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 63
6.13 Fortsetzung der Partnerschaft nach Insolvenz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 63
7. Ausscheiden eines Partners, Auflösung, Liquidation 64
7.1 Ausscheiden eines Partners . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 64
7.2 Liquidation der Partnerschaft, Nachhaftung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 64
7.3 Auflösung der Partnerschaft - Überblick . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 65
7.3.1 Auflösung durch gerichtliche Entscheidung . . . . . . . . . . . . . . . . . . 65
7.3.2.1 Auflösungsantrag bei wichtigem Grund . . . . . . . . . . . . . . 65
7.3.2.2 Wichtige Gründe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 66
7.3.2 Auflösungsklage als letztes Mittel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 66
7.4 Folge der Auflösung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 66
7.4.1 Änderung des Zwecks der Partnerschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 66
7.4.2 Verjährungsfristen für die Partnerhaftung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 67
7.5 Ausscheiden eines Partners . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 67
7.5.1 Gründe für das Ausscheiden . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 67
7.5.2 Pflichten des Partners bei Ausscheiden . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 68
7.5.3 Begrenzung der Nachhaftung bei Ausscheiden . . . . . . . . . . . . . . . 68
7.6 Ausschließung eines Partners . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 70
7.6.1 Überblick . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 70
7.6.2 Wichtiger Grund . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 71
7.6.3 Ausschließungsklage . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 73
7.7 Tod eines Partners . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 73
7.7.1 Ausscheiden des Partners mit seinem Tod . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 73
7.7.2 Einfache Nachfolgeklausel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 73
7.7.3 Qualifizierte Nachfolgeklausel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 75
7.7.4 Eintrittsklausel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 75
7.8 Auseinandersetzungsbilanz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 76
7.9 Abfindung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 77
7.9.1 Buchwertklauseln . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 79
7.9.2 Bewertung nach dem Ertragswert . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 80
7.9.2.1 Unternehmenswert = Barwert der Nettozuflüsse
an die Unternehmenseigner . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 80
7.9.2.2 Entscheidend ist das Zuflussprinzip . . . . . . . . . . . . . . . . . 80
7.9.2.3 Berücksichtigung des Ausschüttungssystems . . . . . . . . 80
7.9.2.4 Notwendig ist eine Prognose der künftigen
finanziellen Überschüsse . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 81
7.9.2.5 Ausgangspunkt für die Prognose ist die
Vergangenheitsanalyse . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 81
7.9.2.6 Vergleich mit adäquater Alternativanlage . . . . . . . . . . . 81
7.9.2.7 Substanzwert ohne Bedeutung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 81
7.9.2.8 Ertragswert- oder Discounted Cash Flow-Verfahren . 81
7.9.2.9 Hohe Bedeutung der unternehmerischen Fähigkeit
des Eigentümers . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 82
7.9.2.10 Nachsteuer-Betrachtung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 82
7.9.2.11 Gesonderte Bewertung des nicht
betriebsnotwendigen Vermögens . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 82
7.9.3 Sittenwidrige Klauseln . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 82
7.10 Befreiung von Schulden . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 83
7.11 Beteiligung an schwebenden Geschäften . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 83
7.12 Liquidation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 83
7.12.1 Liquidation der Regelfall einer Auflösung der Partnerschaft . . 83
7.12.2 Andere Art der Auseinandersetzung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 84
7.12.3 Eintragung im Partnerschaftsregister . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 84
7.12.4 Liquidatoren . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 84
7.12.5 Sonderfälle der Auflösung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 85
7.12.6 Aufgabe der Liquidatoren . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 86
7.12.7 Aufbewahrung der Geschäftsunterlagen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 87
7.13 Fortsetzung einer Partnerschaft mit anderem Zweck nach Auflösung . . 87
7.14 Anmeldungen zum Partnerschaftsregister . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 88
8. Steuerrecht . 89
8.1 Buchführungspflicht, Ergebnisermittlung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 89
8.2 Einheitliche und gesonderte Feststellung der Einkünfte . . . . . . . . . . . . . . . 89
8.3 Einkommensteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 89
8.4 Umsatzsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 90
8.5 Gewerbesteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 90
8.6 Grunderwerbsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 90
8.7 Aufgabe oder Veräußerung eines Partneranteils . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 91
9. Muster . 92
9.1 Partnerschaftsvertrag von Steuerberatern . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 92
9.2 Weitere Klauseln für den Tod eines Partners . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 102
9.2.1 Einfache Nachfolgeklausel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 103
9.2.2 Qualifizierte Nachfolgeklausel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 104
9.2.3 Eintrittsklausel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 104
Erwerb der Formulare und Musterverträge 107
Bestellformular 108
Stichwortverzeichnis 115