Konzernrechtsfreie Kontrolle

1 - Cover [Seite 1]
2 - Vorwort [Seite 6]
3 - Inhaltsübersicht [Seite 8]
4 - Inhaltsverzeichnis [Seite 10]
5 - § 1 Anlass und Gegenstand der Untersuchung [Seite 20]
6 - § 2 Geltung aktienrechtlicher Regelungen im Recht des GmbH­Konzerns [Seite 32]
6.1 - I. Ausgangspunkt [Seite 32]
6.2 - II. Gewohnheitsrechtliche Anerkennung der Analogie [Seite 34]
6.2.1 - 1. Gewohnheitsrecht als belastbares Instrument [Seite 34]
6.2.2 - 2. Abschluss des Beherrschungs- und Gewinnabführungsvertrags [Seite 36]
6.2.2.1 - a) Zustimmungsbeschluss der herrschenden Gesellschaft [Seite 36]
6.2.2.1.1 - aa) Rechtsprechung und Gewohnheitsrecht [Seite 36]
6.2.2.1.2 - bb) Praktische Umsetzung und Gewohnheitsrecht [Seite 38]
6.2.2.1.2.1 - (1) Reaktionen in der Unternehmenspraxis [Seite 38]
6.2.2.1.2.2 - (2) Reaktionen in der Literatur [Seite 40]
6.2.2.1.2.3 - (3) Materielle Richtigkeit, Zweckmäßigkeit und Entstehung von Gewohnheitsrecht [Seite 41]
6.2.2.1.3 - cc) Ergebnis [Seite 43]
6.2.2.2 - b) Mindestinhalt des Beherrschungs- und Gewinnabführungsvertrags [Seite 43]
6.2.2.2.1 - aa) Aktienrechtliche Vorgaben [Seite 43]
6.2.2.2.2 - bb) Meinungsbild und Judikatur im GmbH-Recht [Seite 44]
6.2.2.2.3 - cc) Fazit [Seite 45]
6.2.2.3 - c) Berichts- und Prüfungspflichten [Seite 45]
6.2.2.3.1 - aa) GmbH als abhängige Gesellschaft [Seite 45]
6.2.2.3.2 - bb) GmbH als herrschende Gesellschaft [Seite 46]
6.2.2.3.3 - cc) 100-prozentige Beteiligungen [Seite 47]
6.2.2.3.4 - dd) Fazit [Seite 48]
6.2.2.4 - d) Ergebnis [Seite 49]
6.2.3 - 3. Durchführung des Beherrschungs- und Gewinnabführungsvertrags [Seite 49]
6.2.3.1 - a) Verlustausgleich [Seite 49]
6.2.3.1.1 - aa) Herrschende Auffassung [Seite 49]
6.2.3.1.2 - bb) Rechtsprechung [Seite 51]
6.2.3.1.2.1 - (1) Zivilgerichtsbarkeit [Seite 51]
6.2.3.1.2.2 - (2) Finanzgerichtsbarkeit [Seite 58]
6.2.3.1.2.3 - (3) Ergebnis [Seite 59]
6.2.3.1.3 - cc) Legislatorische Indikatoren, Kritik und Unternehmenspraxis [Seite 60]
6.2.3.1.3.1 - (1) Gesetzgeberische Untätigkeit trotz ständiger Rechtsprechung [Seite 61]
6.2.3.1.3.1.1 - (a) Standpunkt der Legislative [Seite 61]
6.2.3.1.3.1.2 - (b) Gesetzgeberischer Wille und Gewohnheitsrecht [Seite 65]
6.2.3.1.3.1.3 - (c) Ergebnis [Seite 67]
6.2.3.1.3.2 - (2) Sachargumente gegen die analoge Anwendung von § 302 AktG [Seite 67]
6.2.3.1.3.2.1 - (a) Bitters These von der Uneinheitlichkeit der Wertentscheidungen [Seite 67]
6.2.3.1.3.2.2 - (b) Ehrickes These vom Fehlen einer Konzerngefahr [Seite 68]
6.2.3.1.3.2.3 - (c) Verhoevens These vom Fehlen eines Willens der Gesellschaft [Seite 69]
6.2.3.1.3.2.4 - (d) Peltzers These von der Kapitalerhaltung [Seite 69]
6.2.3.1.3.2.5 - (e) Zwischenergebnis [Seite 70]
6.2.3.1.3.3 - (3) Körperschaftsteuerrechtliche Organschaft als Motiv für die Durchführung des Verlustausgleichs [Seite 70]
6.2.3.1.4 - dd) Ergebnis [Seite 72]
6.2.3.2 - b) Höchstbetrag der Gewinnabführung [Seite 72]
6.2.3.3 - c) Ergebnis [Seite 73]
6.2.4 - 4. Änderung des Beherrschungs- und Gewinnabführungsvertrags [Seite 73]
6.2.5 - 5. Beendigung des Beherrschungs- und Gewinnabführungsvertrags [Seite 75]
6.2.5.1 - a) Aufhebung durch Vertrag [Seite 75]
6.2.5.1.1 - aa) Zulässigkeit der Aufhebung [Seite 75]
6.2.5.1.2 - bb) Voraussetzungen der Aufhebung [Seite 76]
6.2.5.1.3 - cc) Unzulässigkeit unterjähriger Aufhebung [Seite 79]
6.2.5.1.3.1 - (1) Organschaftliche Anforderungen [Seite 79]
6.2.5.1.3.2 - (2) Judikatur [Seite 79]
6.2.5.1.3.3 - (3) Kritik [Seite 81]
6.2.5.1.3.4 - (4) Fazit [Seite 83]
6.2.5.1.4 - dd) Rückwirkungsverbot [Seite 83]
6.2.5.1.5 - ee) Schriftform [Seite 85]
6.2.5.1.6 - ff) Ergebnis [Seite 86]
6.2.5.2 - b) Kündigung [Seite 87]
6.2.5.2.1 - aa) Ordentliche Kündigung [Seite 87]
6.2.5.2.2 - bb) Außerordentliche Kündigung [Seite 88]
6.2.5.2.3 - cc) Ergebnis [Seite 88]
6.2.5.3 - c) Nachträglicher Eintritt außenstehender Gesellschafter [Seite 89]
6.2.5.3.1 - aa) Aktienrechtliche Vorgaben [Seite 89]
6.2.5.3.2 - bb) Bedeutung in der Praxis [Seite 89]
6.2.5.3.3 - cc) Regelungszusammenhang zwischen § 307 AktG und §§ 304, 305 AktG [Seite 89]
6.2.5.3.4 - dd) Fazit [Seite 91]
6.2.5.4 - d) Gläubigerschutz durch Sicherheitsleistung bei Beendigung des Vertrags [Seite 92]
6.2.5.4.1 - aa) Rechtsprechung [Seite 92]
6.2.5.4.2 - bb) Literatur [Seite 93]
6.2.5.4.3 - cc) Einheitliche Regelung der §§ 302, 303 AktG und Folgerungen für die Analogie kraft Gewohnheitsrechts [Seite 94]
6.2.5.4.4 - dd) Ergebnis [Seite 96]
6.2.5.5 - e) Ergebnis [Seite 96]
6.2.6 - 6. Beherrschungsvertragliche Leitungsmacht [Seite 96]
6.2.6.1 - a) Weisungsrecht als Vertragsgegenstand [Seite 97]
6.2.6.1.1 - aa) Aktienrechtlicher Hintergrund [Seite 97]
6.2.6.1.2 - bb) Vertragliches Weisungsrecht und GmbH-Verfassung [Seite 97]
6.2.6.1.3 - cc) Judikatur [Seite 99]
6.2.6.2 - b) Weisungsfolgepflicht [Seite 100]
6.2.6.3 - c) Zustimmungsbedürftige Geschäfte [Seite 100]
6.2.6.4 - d) Ergebnis [Seite 100]
6.2.7 - 7. Verantwortlichkeit bei Bestehen eines Beherrschungsvertrags [Seite 101]
6.2.7.1 - a) Verantwortlichkeit auf der Ebene des herrschenden Unternehmens [Seite 101]
6.2.7.2 - b) Verantwortlichkeit auf der Ebene der abhängigen Gesellschaft [Seite 104]
6.2.7.3 - c) Ergebnis [Seite 105]
6.2.8 - 8. Ergebnis [Seite 105]
6.3 - III. Legistische Anordnung der Analogie [Seite 105]
6.3.1 - 1. Ausnahmetatbestand des § 30 Abs. 1 Satz 2 Var. 1 GmbHG [Seite 105]
6.3.2 - 2. Folgerungen für das Recht des GmbH-Vertragskonzerns [Seite 106]
6.3.3 - 3. Stellungnahme [Seite 106]
6.3.4 - 4. Ergebnis [Seite 109]
6.4 - IV. Ergebnis [Seite 109]
7 - § 3 Konkretisierung des Untersuchungsgegenstands [Seite 110]
7.1 - I. Rechtsunsicherheit als Problem des geltenden GmbH-Vertragskonzernrechts [Seite 110]
7.2 - II. Gestaltungsvarianten [Seite 111]
7.3 - III. Gang der weiteren Untersuchung [Seite 113]
8 - § 4 Abhängigkeit und Kontrolle im Gesellschaftsverbund [Seite 114]
8.1 - I. Abhängigkeitsbegriff und GmbH-Recht [Seite 114]
8.2 - II. Definition von Kontrolle als Oberbegriff [Seite 116]
9 - § 5 Kontrolle und Organisationsverfassung [Seite 120]
9.1 - I. Beherrschungsvertragliche Kontrolle [Seite 120]
9.1.1 - 1. Weisungsrecht als privatautonom gestaltete Rechtsfolge [Seite 120]
9.1.1.1 - a) Rechtsgrundlage des nicht kodifizierten Weisungsrechts [Seite 120]
9.1.1.2 - b) Reichweite des Weisungsrechts [Seite 121]
9.1.1.3 - c) Ergebnis [Seite 125]
9.1.2 - 2. Leitungsmacht als Gegenstand vertraglicher Disposition [Seite 125]
9.1.2.1 - a) Aktienrechtliches Leitbild [Seite 126]
9.1.2.2 - b) GmbH-rechtliche Spezifika [Seite 127]
9.1.2.2.1 - aa) Organisationsvertrag nach dem Verständnis des BGH [Seite 127]
9.1.2.2.2 - bb) Übertragung der Weisungskompetenz [Seite 128]
9.1.2.2.2.1 - (1) Würdingers Einschränkung seiner These vom Organisationsvertrag [Seite 128]
9.1.2.2.2.2 - (2) Differenzierende Betrachtung [Seite 130]
9.1.2.2.2.3 - (3) Ergebnis [Seite 133]
9.1.2.2.3 - cc) Änderung des Gesellschaftszwecks [Seite 133]
9.1.2.2.4 - dd) Ergebnis [Seite 135]
9.1.3 - 3. Vertragsparteien, Weisungsadressat und Folgeverpflichteter [Seite 136]
9.1.3.1 - a) Kritik an aktienrechtlicher Dogmatik als Ausgangspunkt [Seite 136]
9.1.3.2 - b) Vertraglich begründete Verpflichtung des Geschäftsführers [Seite 136]
9.1.3.2.1 - aa) Relativität der Schuldverhältnisse [Seite 136]
9.1.3.2.2 - bb) Vereinbarkeit mit aktienrechtlicher Dogmatik [Seite 137]
9.1.3.2.3 - cc) GmbH-rechtliche Kontrolle [Seite 139]
9.1.3.2.4 - dd) Ergebnis [Seite 140]
9.1.4 - 4. Gestaltungswirkung des Beherrschungsvertrags [Seite 141]
9.1.5 - 5. Rechtsnatur der Weisungsfolgepflicht und Durchsetzung [Seite 142]
9.1.5.1 - a) Ausgangspunkt [Seite 142]
9.1.5.2 - b) Weisungsfolgepflicht als Rechtsfolge einer vertraglichen Anspruchsgrundlage [Seite 143]
9.1.5.3 - c) Unvereinbarkeit mit rein organisationsrechtlichem Verständnis [Seite 144]
9.1.5.4 - d) Folgerungen [Seite 146]
9.1.5.4.1 - aa) Unterscheidung zweier Institute [Seite 146]
9.1.5.4.2 - bb) Durchsetzung des Rechts auf Weisungsbefolgung [Seite 147]
9.1.6 - 6. Ergebnisse [Seite 147]
9.2 - II. Mitgliedschaftliche Kontrolle [Seite 148]
9.2.1 - 1. Weisungsrecht nach gesetzlichem Regelstatut [Seite 148]
9.2.2 - 2. Weisungsrecht als Mitgliedschaftsrecht [Seite 150]
9.2.2.1 - a) Mitgliedschaftsrechtliches Verständnis des Weisungsrechts [Seite 150]
9.2.2.2 - b) Folgen für die Einordnung des Rechts auf Weisungsbefolgung [Seite 151]
9.2.2.2.1 - aa) Ausgangspunkt [Seite 151]
9.2.2.2.2 - bb) Mitgliedschaftsrecht als innergesellschaftliches Instrument [Seite 152]
9.2.2.2.2.1 - (1) Fragestellung [Seite 152]
9.2.2.2.2.2 - (2) Erfüllungsanspruch der GmbH gegen den Geschäftsführer [Seite 153]
9.2.2.2.2.3 - (3) Erfüllungsanspruch des Gesellschafters gegen die Gesellschaft [Seite 154]
9.2.2.2.2.3.1 - (a) Ansatz von Zöllner und Kritik [Seite 155]
9.2.2.2.2.3.2 - (b) Ansatz von Martin Schwab und Kritik [Seite 156]
9.2.2.2.2.3.3 - (c) Fazit [Seite 157]
9.2.2.2.2.4 - (4) Erfüllungsanspruch des Gesellschafters gegen den Geschäftsführer [Seite 157]
9.2.2.2.2.5 - (5) Ergebnis [Seite 157]
9.2.2.2.3 - cc) Mitgliedschaftsrecht als subjektives Recht [Seite 157]
9.2.2.2.3.1 - (1) Deliktsrechtlicher Weisungsbefolgungsanspruch des Gesellschafters [Seite 158]
9.2.2.2.3.1.1 - (a) Deliktsrechtliche Haftung nach der Lehre von Habersack [Seite 158]
9.2.2.2.3.1.2 - (b) Vereinbarkeit mit deliktsrechtlicher Dogmatik [Seite 159]
9.2.2.2.3.1.2.1 - (aa) Teilnehmerhaftung des Geschäftsführers [Seite 159]
9.2.2.2.3.1.2.2 - (bb) Haftungsausfüllender Tatbestand [Seite 160]
9.2.2.2.3.1.3 - (c) Ergebnis [Seite 164]
9.2.2.2.3.2 - (2) Quasinegatorischer Weisungsbefolgungsanspruch des Gesellschafters [Seite 164]
9.2.2.2.3.3 - (3) Ergebnis [Seite 167]
9.2.3 - 3. Ergebnisse [Seite 167]
9.3 - III. Statutarische Kontrolle [Seite 168]
9.3.1 - 1. Satzungsrecht als Kontrollmittel [Seite 168]
9.3.2 - 2. Kontrolle durch den Gesellschafter kraft Satzung [Seite 169]
9.3.2.1 - a) Weisungsrecht als Gegenstand einer Satzungsklausel [Seite 169]
9.3.2.2 - b) Kontrollierender Gesellschafter als Weisungsorgan oder Einräumung eines Sonderrechts [Seite 170]
9.3.2.3 - c) Formelle Erfordernisse [Seite 171]
9.3.2.3.1 - aa) Keine durchgreifenden Bedenken gegen Zulässigkeit statutarischer Kontrolle [Seite 171]
9.3.2.3.2 - bb) Anforderungen an die Mehrheitserfordernisse [Seite 172]
9.3.2.3.2.1 - (1) Keine Geltung beherrschungsrechtlicher Mehrheitserfordernisse [Seite 172]
9.3.2.3.2.2 - (2) Satzungsrechtliche Mehrheitserfordernisse [Seite 172]
9.3.2.3.2.2.1 - (a) Gründung einer kontrollierten GmbH [Seite 173]
9.3.2.3.2.2.2 - (b) Satzungsändernde Übertragung des Weisungsrechts [Seite 173]
9.3.2.3.2.2.2.1 - (aa) Änderung des Gesellschaftszwecks [Seite 173]
9.3.2.3.2.2.2.2 - (bb) Mehrheitserfordernisse bei gleichbleibendem Gesellschaftszweck [Seite 173]
9.3.2.3.2.2.2.2.1 - (?) Gemeinsamkeiten von Satzung und Beherrschungsvertrag [Seite 174]
9.3.2.3.2.2.2.2.2 - (?) Vermehrung der den Gesellschaftern obliegenden Leistungen [Seite 174]
9.3.2.3.2.2.2.2.3 - (?) Verstoß gegen den Gleichbehandlungsgrundsatz [Seite 176]
9.3.2.3.2.2.2.3 - (cc) Ergebnis [Seite 178]
9.3.2.3.3 - cc) Eintragung ins Handelsregister [Seite 178]
9.3.2.4 - d) Reichweite des Weisungsrechts [Seite 179]
9.3.2.5 - e) Begründung einer materiellrechtlichen Weisungsfolgepflicht [Seite 179]
9.3.3 - 3. Drittorganschaftliche Kontrolle kraft Satzung [Seite 181]
9.3.3.1 - a) Prinzip der Fremdorganschaft und statutarische Verteilung von Organkompetenzen [Seite 181]
9.3.3.2 - b) Statutarische Übertragung des Weisungsrechts auf Dritte [Seite 181]
9.3.3.3 - c) Ergebnis [Seite 183]
9.3.4 - 4. Ergebnisse [Seite 183]
9.4 - IV. Schuldvertragliche Kontrolle [Seite 184]
9.4.1 - 1. Schuldrechtliche Weisungen im allgemeinen Zivilrecht [Seite 184]
9.4.2 - 2. Weisungen als Gegenstand des Anstellungsvertrags [Seite 185]
9.4.2.1 - a) Abstraktion der Anstellung von der Bestellung [Seite 185]
9.4.2.2 - b) Wirksamkeit des Anstellungsvertrags mit einem Dritten [Seite 187]
9.4.2.2.1 - aa) Meinungsbild [Seite 187]
9.4.2.2.2 - bb) Kritik [Seite 188]
9.4.2.2.3 - cc) Zustimmungsbeschluss als besondere Wirksamkeitsvoraussetzung [Seite 189]
9.4.2.3 - c) Auflösung von Pflichtenkollisionen aus gesellschafts-und schuldrechtlichen Weisungen [Seite 189]
9.4.2.3.1 - aa) Widersprüchliche Weisungen [Seite 189]
9.4.2.3.2 - bb) Beachtlichkeit anstellungsvertraglicher Weisungen trotz nachteiliger Folgen [Seite 191]
9.4.2.3.3 - cc) Grenzen des Weisungsrechts im Arbeitsverhältnis [Seite 191]
9.4.2.3.3.1 - (1) Geschäftsführer als Arbeitnehmer [Seite 191]
9.4.2.3.3.2 - (2) Arbeitsrechtliche Schranken des Weisungsrechts [Seite 193]
9.4.2.3.3.3 - (3) Ergebnis [Seite 194]
9.4.2.3.4 - dd) Grenzen des Weisungsrechts im freien Dienstverhältnis [Seite 195]
9.4.2.4 - d) Ergebnis [Seite 196]
9.4.3 - 3. Weisungen auf der Grundlage von Gesellschaftervereinbarungen [Seite 196]
9.4.3.1 - a) Schuldrechtliche Bindungen der Gesellschafter untereinander als Kontrollmittel [Seite 196]
9.4.3.2 - b) Grundsätzliche Zulässigkeit von Stimmbindungsverträgen [Seite 197]
9.4.3.3 - c) Stimmbindungsvertrag zwischen Gesellschaftern als verdeckter Beherrschungsvertrag [Seite 197]
9.4.3.3.1 - aa) Terminologie [Seite 197]
9.4.3.3.2 - bb) Qualifikation der Vereinbarung [Seite 198]
9.4.3.3.2.1 - (1) Aktienrechtlicher Hintergrund [Seite 198]
9.4.3.3.2.2 - (2) GmbH-rechtliches Organisationsrecht [Seite 199]
9.4.3.3.2.2.1 - (a) Grundsatz [Seite 199]
9.4.3.3.2.2.2 - (b) Omnilaterale Gesellschaftervereinbarungen [Seite 200]
9.4.3.3.3 - cc) Folgen stimmbindungswidriger Stimmabgabe [Seite 201]
9.4.3.3.3.1 - (1) Schuldrechtliche Folgen [Seite 201]
9.4.3.3.3.2 - (2) Gesellschaftsrechtliche Folgen [Seite 201]
9.4.3.3.3.3 - (3) Ergebnis [Seite 203]
9.4.3.3.4 - dd) Grenzen der Stimmbindung [Seite 203]
9.4.3.3.5 - ee) Folgen unwirksamer Stimmbindung [Seite 204]
9.4.3.3.5.1 - (1) Schuldrechtliche Folgen [Seite 204]
9.4.3.3.5.2 - (2) Gesellschaftsrechtliche Folgen [Seite 204]
9.4.3.3.5.3 - (3) Ergebnis [Seite 205]
9.4.3.3.6 - ff) Ergebnis [Seite 206]
9.4.3.4 - d) Exkurs: Aufgabe der Kontrolle ("Entherrschung") durch Stimmbindung [Seite 206]
9.4.3.4.1 - aa) Absprachen zwischen den Gesellschaftern [Seite 206]
9.4.3.4.2 - bb) Absprachen zwischen dem Gesellschafter und der Gesellschaft [Seite 207]
9.4.3.4.2.1 - (1) Zulässigkeit des Entherrschungsvertrags [Seite 207]
9.4.3.4.2.2 - (2) Zustimmung der Gesellschafterversammlung als Wirksamkeitsvoraussetzung [Seite 209]
9.4.3.4.2.3 - (3) Ergebnis [Seite 211]
9.4.4 - 4. Weisungen auf der Grundlage atypischer Beherrschungsverträge [Seite 211]
9.4.4.1 - a) Delegation der Leitung als aktienrechtliche Problematik [Seite 211]
9.4.4.2 - b) GmbH-rechtliche Organisationsverfassung [Seite 212]
9.4.4.3 - c) Ergebnis [Seite 213]
9.4.5 - 5. Ergebnisse [Seite 213]
10 - § 6 Kontrolle und Finanzverfassung [Seite 216]
10.1 - I. Beherrschungsvertragliche Kontrolle [Seite 216]
10.1.1 - 1. Gewinnbeteiligung [Seite 216]
10.1.1.1 - a) Gewinnbezugsrecht und Gewinnauszahlungsanspruch des Gesellschafters [Seite 216]
10.1.1.2 - b) Erneut: Organisationsvertrag nach dem Verständnis des BGH [Seite 216]
10.1.1.3 - c) Beherrschungsvertrag ohne Verpflichtung zur Gewinnabführung [Seite 217]
10.1.1.3.1 - aa) Gewinnbezugsrecht [Seite 217]
10.1.1.3.2 - bb) Gewinnauszahlungsanspruch [Seite 217]
10.1.1.4 - d) Ergebnis [Seite 218]
10.1.2 - 2. Rechtsgrundlage für einen Anspruch auf Verlustausgleich [Seite 219]
10.1.2.1 - a) Variante 1: Vertragliche Regelung zum Verlustausgleich, insb. Bezugnahme auf § 302 AktG [Seite 219]
10.1.2.2 - b) Variante 2: Keine vertragliche Regelung zum Verlustausgleich [Seite 220]
10.1.2.2.1 - aa) Steuerrechtlicher Ursprung der Verlustausgleichsverpflichtung [Seite 221]
10.1.2.2.2 - bb) Verlustausgleich als Korrelat für beherrschungsvertragliche Eingriffe [Seite 223]
10.1.2.2.3 - cc) Verlustausgleich als Schutz vor sog. "Konzerngefahren" [Seite 225]
10.1.2.2.3.1 - (1) Aktienrechtlicher Ansatz [Seite 225]
10.1.2.2.3.2 - (2) Übertragbarkeit auf die kontrollierte GmbH [Seite 226]
10.1.2.2.3.2.1 - (a) Inhalt des Weisungsrechts [Seite 226]
10.1.2.2.3.2.2 - (b) Beweggründe für die Ausübung des Weisungsrechts [Seite 226]
10.1.2.2.3.2.3 - (c) Erhöhung der Wahrscheinlichkeit nachteiliger Weisungen [Seite 227]
10.1.2.2.3.3 - (3) Ergebnis [Seite 228]
10.1.2.2.4 - dd) Mestmäckers These von der Kapitalerhaltung [Seite 228]
10.1.2.2.4.1 - (1) Argumentation auf der Grundlage des AktG 1937 [Seite 228]
10.1.2.2.4.2 - (2) Übernahme durch das AktG 1965 [Seite 230]
10.1.2.2.4.3 - (3) Übertragbarkeit auf das geltende GmbH-Recht [Seite 231]
10.1.2.2.5 - ee) Auftragsrechtliche Maxime [Seite 233]
10.1.2.2.6 - ff) Ergebnis [Seite 235]
10.1.3 - 3. Dispositivität der Verlustübernahme und Kapitalerhaltung [Seite 235]
10.1.4 - 4. Gläubigerschutz nach Beendigung des Vertrags [Seite 237]
10.1.4.1 - a) Gläubigersicherung nach allgemeinem Zivilrecht [Seite 237]
10.1.4.2 - b) Analoge Anwendung des § 303 AktG [Seite 237]
10.1.4.3 - c) Fazit [Seite 240]
10.1.5 - 5. Ergebnisse [Seite 240]
10.2 - II. Mitgliedschaftliche Kontrolle [Seite 241]
10.2.1 - 1. Finanzverfassungsrechtliches Regelstatut als Ausgangspunkt [Seite 241]
10.2.2 - 2. Auftragsrechtlicher Aufwendungsersatzanspruch aus § 670 BGB [Seite 241]
10.2.3 - 3. Deliktsrechtliche Teilnehmerhaftung des Gesellschafters [Seite 242]
10.2.4 - 4. Ergebnisse [Seite 243]
10.3 - III. Statutarische Kontrolle [Seite 244]
10.3.1 - 1. Finanzverfassungsrechtliche Satzungsbestandteile [Seite 244]
10.3.2 - 2. Gewinnbeteiligung [Seite 245]
10.3.3 - 3. Rechtsgrundlage für einen Anspruch auf Verlustausgleich [Seite 245]
10.3.3.1 - a) Variante 1: Statutarische Regelung zum Verlustausgleich, insb. Bezugnahme auf § 302 AktG [Seite 246]
10.3.3.2 - b) Variante 2: Keine statutarische Regelung zum Verlustausgleich [Seite 247]
10.3.3.3 - c) Fazit [Seite 248]
10.3.4 - 4. Dispositivität der Verlustübernahme und Kapitalerhaltung [Seite 248]
10.3.5 - 5. Gläubigerschutz nach Beendigung der statutarischen Kontrolle [Seite 248]
10.3.6 - 6. Verlustausgleich durch Nichtgesellschafter [Seite 248]
10.3.7 - 7. Ergebnisse [Seite 249]
10.4 - IV. Schuldvertragliche Kontrolle [Seite 249]
10.4.1 - 1. Anstellungsvertragliche Kontrolle [Seite 249]
10.4.2 - 2. Gesellschaftervereinbarungen [Seite 250]
10.4.3 - 3. Atypische Beherrschungsverträge [Seite 250]
10.4.4 - 4. Ergebnisse [Seite 251]
11 - § 7 Kontrolle und Minderheitenschutz [Seite 252]
11.1 - I. Beherrschungsvertragliche Kontrolle [Seite 252]
11.1.1 - 1. Minderheitenschutz bei Abschluss des Beherrschungsvertrags [Seite 252]
11.1.1.1 - a) 100-prozentige Beteiligungen [Seite 252]
11.1.1.2 - b) Minderheitenschutz bei Änderung des Gesellschaftszwecks [Seite 252]
11.1.1.3 - c) Minderheitenschutz bei gleichbleibendem Gesellschaftszweck [Seite 253]
11.1.1.3.1 - aa) Mehrheitserfordernis [Seite 253]
11.1.1.3.2 - bb) Ausgleichsanspruch [Seite 254]
11.1.1.3.3 - cc) Abfindungsanspruch [Seite 256]
11.1.1.3.3.1 - (1) Austritt aus wichtigem Grund [Seite 256]
11.1.1.3.3.2 - (2) Schuldner des Abfindungsanspruchs [Seite 259]
11.1.1.3.3.3 - (3) Initiativlast und Prozessrisiko [Seite 260]
11.1.1.3.3.4 - (4) Fazit [Seite 261]
11.1.2 - 2. Minderheitenschutz durch Begrenzung des Inhalts beherrschungsvertraglicher Weisungen [Seite 261]
11.1.2.1 - a) Treuepflicht [Seite 261]
11.1.2.1.1 - aa) Geltungsgrund und Konkretisierung zum Schädigungsverbot [Seite 261]
11.1.2.1.2 - bb) Beherrschungsvertragliche Abbedingung der Treuepflicht [Seite 264]
11.1.2.1.2.1 - (1) Treuepflicht gegenüber der GmbH [Seite 264]
11.1.2.1.2.2 - (2) Treuepflicht gegenüber den Mitgesellschaftern [Seite 265]
11.1.2.1.3 - (cc) Ergebnis [Seite 266]
11.1.2.2 - b) Gleichbehandlungsgebot [Seite 266]
11.1.3 - 3. Ergebnisse [Seite 267]
11.2 - II. Mitgliedschaftliche Kontrolle [Seite 267]
11.2.1 - 1. 100-prozentige Beteiligungen und einstimmiger Beschluss der Gesellschafterversammlung [Seite 267]
11.2.1.1 - a) Treuepflicht [Seite 267]
11.2.1.2 - b) Gleichbehandlungsgebot [Seite 268]
11.2.2 - 2. Überstimmung von Minderheitsgesellschaftern [Seite 268]
11.2.2.1 - a) Treuepflicht [Seite 269]
11.2.2.1.1 - aa) Rechte der GmbH [Seite 269]
11.2.2.1.1.1 - (1) Anspruch auf Schadensersatz [Seite 269]
11.2.2.1.1.1.1 - (a) Anspruchsgrundlage [Seite 269]
11.2.2.1.1.1.2 - (b) Haftungsbegründender Tatbestand [Seite 270]
11.2.2.1.1.1.2.1 - (aa) Schuldverhältnis und Pflichtverletzung [Seite 270]
11.2.2.1.1.1.2.2 - (bb) Vertretenmüssen [Seite 271]
11.2.2.1.1.1.3 - (c) Haftungsausfüllender Tatbestand [Seite 273]
11.2.2.1.1.1.4 - (d) Aktivlegitimation und prozessuale Durchsetzung [Seite 274]
11.2.2.1.1.2 - (2) Anspruch auf Beseitigung und Unterlassen [Seite 275]
11.2.2.1.2 - bb) Rechte der überstimmten Gesellschafter [Seite 276]
11.2.2.1.3 - cc) Bindungswirkung treuwidriger Weisungen [Seite 277]
11.2.2.1.3.1 - (1) Nichtigkeit der Weisung [Seite 277]
11.2.2.1.3.2 - (2) Anfechtbarkeit der Weisung [Seite 278]
11.2.2.1.3.3 - (3) Ergebnis [Seite 278]
11.2.2.2 - b) Gleichbehandlungsgebot [Seite 278]
11.2.3 - 3. Ergebnisse [Seite 280]
11.3 - III. Statutarische Kontrolle [Seite 281]
11.3.1 - 1. Begründung statutarischer Kontrolle [Seite 281]
11.3.1.1 - a) Parallelen zum Beherrschungsvertrag [Seite 281]
11.3.1.2 - b) Auswirkungen im Einzelnen [Seite 282]
11.3.1.2.1 - aa) Ausgleichsanspruch [Seite 282]
11.3.1.2.2 - bb) Abfindungsanspruch [Seite 282]
11.3.2 - 2. Inhaltliche Grenzen statutarisch vermittelter Weisungen [Seite 282]
11.3.3 - 3. Ergebnisse [Seite 283]
11.4 - IV. Schuldvertragliche Kontrolle [Seite 283]
11.4.1 - 1. Erneut: Relativität der Schuldverhältnisse [Seite 283]
11.4.2 - 2. Anstellungsvertragliche Kontrolle [Seite 284]
11.4.2.1 - a) Abschluss des Anstellungsvertrags [Seite 284]
11.4.2.2 - b) Inhaltliche Grenzen anstellungsvertraglich vermittelter Weisungen [Seite 284]
11.4.3 - 3. Gesellschaftervereinbarungen [Seite 285]
11.4.3.1 - a) Inhaltliche Grenzen des Weisungsrechts [Seite 285]
11.4.3.2 - b) Abfindungsanspruch [Seite 285]
11.4.4 - 4. Atypische Beherrschungsverträge [Seite 286]
11.4.4.1 - a) Innergesellschaftliche Zuständigkeitsordnung [Seite 286]
11.4.4.2 - b) Abfindungsanspruch [Seite 286]
11.4.5 - 5. Ergebnisse [Seite 287]
12 - § 8 Zusammenfassung der Ergebnisse [Seite 288]
12.1 - I. Beherrschungsvertragliche Kontrolle [Seite 288]
12.2 - II. Mitgliedschaftliche Kontrolle [Seite 289]
12.3 - III. Statutarische Kontrolle [Seite 291]
12.4 - IV. Schuldvertragliche Kontrolle [Seite 292]
13 - § 9 Schlussbetrachtung [Seite 294]
14 - Literaturverzeichnis [Seite 296]
15 - Register [Seite 318]