Dispositives Recht

Name: Dispositives Recht | Zwecke, Strukturen und Methoden
Brand: Mohr Siebeck
Price: 144.0 EUR
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Zwecke, Strukturen und Methoden

Florian Möslein(Autor*in)

Mohr Siebeck (Verlag)

1. Auflage

Erschienen am 10. November 2011

660 Seiten

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978-3-16-151759-4 (ISBN)

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Inhalt

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Widmung
Vorwort
Inhaltsübersicht
Inhaltsverzeichnis
Einleitung
I. Ausgangspunkt
II. Untersuchungsperspektiven
III. Gang der Untersuchung
1. Teil: Rechtstheoretische Grundlegung
§ 1 Einordnung des Untersuchungsgegenstandes
I. Begriffliche Einordnung
II. Systematische Einordnung
1. Dispositives Recht in der Rechtsordnung
2. Dispositives Recht im Privatrecht
a) Bedeutung
b) Bestandsaufnahme
aa) Sachenrecht
bb) Erb- und Familienrecht
cc) Gesellschaftsrecht
dd) Vertragsrecht
3. Dispositives Recht in Markt und Verband
III. Funktionale Einordnung
1. Ordnungsfunktion
2. Kontrollfunktion
3. Steuerungsfunktion
§ 2 Dipolarität dispositiven Rechts
I. Dispositives Recht als Spielraum privater Autonomie
1. Selbstbestimmung
a) Wahlfreiheit
b) Dispositionsfreiheit
aa) Einordnung
bb) Bewertung
2. Selbstbindung
a) Geltungsgrund
b) Wirkung
aa) Reichweite
bb) Regelungswirkung
cc) Norm- und Rechtswirkung?
II. Dispositives Recht als Ausdruck heteronomer Regelungsgewalt
1. Anwendungsregel
a) Heteronome Geltung
aa) Zwang (zumindest) zur Abbedingung
bb) Autonome Einwahl?
cc) Rechtsqualität
b) Subsidiäre Geltung
aa) Konkurrenzregel
(1) Anforderungen an abweichende Vereinbarungen
(2) Bestandskraft dispositiven Rechts
bb) Kompetenzregel
2. Inhaltsregel
a) Simulation des autonomen Privatwillens
aa) Begründung
(1) Indifferenz
(2) Effizienz
(3) Richtigkeit
bb) Durchführung
(1) Simulation spontaner Ordnung?
(2) Determinanten optimierter Simulation
b) Statuierung heteronomer Regelungsinhalte
aa) Begründung
(1) Legitimation von Regeln
(2) Vertrauen der Regeladressaten
bb) Durchführung
(1) Leitlinie
(a) Gemeinwohl und öffentliches Interesse
(b) Gerechtigkeit
(2) Spannungsverhältnis
§ 3 Governance durch dispositives Recht
I. Dynamik dispositiver Regelbildung
1. Das Unschärfedilemma dispositiven Rechts
2. Komplexe Ordnung
a) Rückkoppelung als Untersuchungsgegenstand
b) Grenzen statischen Ordnungsdenkens
c) Ordnungsmuster in dynamischen Systemen
3. Evolution dispositiver Regeln
II. Dispositives Recht als Koordinationsmechanismus
1. Recht als Steuerungsinstrument
a) Steuerung im öffentlichen Recht
b) Steuerung im Privatrecht
c) Steuerung in wirtschaftsrechtlicher Perspektive
2. Von interventionistischer Steuerung zu koordinierender Governance
3. Dispositives Recht aus Governance-Perspektive
a) Komplementarität
b) Einordnung
aa) Corporate Governance und Contract Governance
bb) Public Governance und Private Governance
III. Governance und Regelsetzungslehre
§ 4 Zusammenfassung
2. Teil: Perspektive der Regeladressaten: Disposition über dispositives Recht
§ 5 Dispositionsspielraum
I. Einordnung der Dispositionsgrenzen und -voraussetzungen
1. Systematisierung
2. Begründung
a) Drittschutz
b) Beteiligtenschutz
c) Funktionsschutz
3. Qualifikation
a) Grammatikalische Auslegung
b) Historische Auslegung
c) Systematische Auslegung
d) Teleologische Auslegung
4. Abgrenzung
a) Kontrahierungszwang
b) Gleichbehandlungspflicht
c) Typenzwang
II. Materielle Dispositionsgrenzen
1. Systematisierung
2. Absolute Schranken
a) Durchsetzungsintensität
aa) Rechtsfolgen
bb) Mechanismus der Rechtsdurchsetzung
cc) Disponibilität bereits entstandener Rechte
b) Geltungsanspruch
aa) Abwahl
bb) Ausgestaltung
cc) Abweichung
(1) Inhaltlich beschränkte Abweichung (»Halbzwingendes Recht«)
(2) Abweichung unter prozeduralen Kautelen
3. Relative Schranken
a) Regelungsspezifische Kompensationsprüfung
b) Genereller Äquivalenzabgleich (Inhaltskontrolle)
4. Dynamische Wandlungsfähigkeit inhaltlicher Schranken
III. Prozedurale Dispositionsvoraussetzungen
1. Grundsatz- und Querschnittsfragen
a) Wirkungsintensität
b) Spezifität
c) Abdingbarkeit
d) Systematisierung
2. Dispositionsmechanismen
a) Disposition durch Individualentscheidung
aa) Abgrenzung
bb) Anwendungsfelder
b) Disposition durch Konsens
aa) Konsens der Regeladressaten
bb) Konsens in kollektiven Normenverträgen
c) Disposition durch Mehrheitsentscheid
aa) Beschluss
bb) Verbreitete Übung
3. Verfahrensförmiger Ablauf der Disposition
a) Zeitpunkt
b) Form
c) Verhandlungsverfahren
4. Qualitative Anforderungen an die Disposition
§ 6 Dispositionsverhalten
I. Grundmodelle menschlichen Dispositionsverhaltens
1. Konzeptionelle Anforderungen
a) Normativität rechtlicher Menschenbilder
b) Erforderlichkeit realitätsnaher Analyseinstrumente
c) Auswahl zweier Verhaltensmodelle
2. Zweckrationalität des homo oeconomicus
a) Modellannahmen
aa) Handlungsrestriktionen
bb) Präferenzen
cc) (Erwartungs-) Nutzenmaximierung
b) Dispositionsneigung
3. Wertrationalität des homo sociologicus
a) Modellannahmen
aa) Soziale Umgebung
bb) Einbettung
cc) (Erwartungsstabilisierende) Normorientierung
b) Dispositionsscheu
4. Bewertung
II. Determinanten individuellen Dispositionsverhaltens
1. Transaktionskosten
a) Such- und Informationskosten
b) Verhandlungs- und Entscheidungskosten
c) Überwachungs- und Durchsetzungskosten
2. Unwissenheit
a) Prinzipielle Unvorhersehbarkeit künftiger Ereignisse
b) Kognitive Beschränkung auf zentrale Entscheidungsparameter
c) Adaptives Dispositionsverhalten in »Default Hierarchies«
3. Präferenzautonomie
a) Präferenzbildung
b) Präferenzordnung
III. Pluralität der Regeladressaten
1. Besonderheiten kollektiven Dispositionsverhaltens
2. Asymmetrien unter den Regeladressaten
§ 7 Zusammenfassung
3. Teil: Perspektive der Regelsetzer: Regelung durch dispositives Recht
§ 8 Regelungsspielraum
I. Regelungsebene
1. Konkurrierende Gesetzgebungskompetenz des Bundes
a) Kompetenztitel
aa) Bürgerliches Recht (Art. 74 Abs. 1 Nr. 1 GG)
bb) Recht der Wirtschaft (Art. 74 Abs. 1 Nr. 11 GG)
cc) Arbeitsrecht (Art. 74 Abs. 1 Nr. 12 GG)
b) Rangverhältnis
aa) Vorrang des Bundesgesetzgebers (Art. 72 Abs. 1 GG)
bb) Erforderlichkeitsklausel (Art. 72 Abs. 2 GG)
2. Geteilte Rechtsetzungszuständigkeit der Europäischen Union
a) Allgemeine Grundsätze
b) Privatrechtsrelevante Kompetenznormen
aa) Bereichsspezifische Normen (Artt. 50 Abs. 2 lit. g), 169 Abs. 2 lit. b) AEUV)
bb) Binnenmarktfinale Normen (Artt. 114 f. AEUV)
cc) Abrundungsklausel (Art. 352 AEUV)
c) Finalstruktur und Zielverbindlichkeit
d) Zuständigkeitsabgrenzung
aa) Subsidiaritätsprinzip (Art. 5 Abs. 3 EUV)
bb) Verhältnismäßigkeitsprinzip (Art. 5 Abs. 4 EUV)
3. Rechtsetzungsbefugnis auf internationaler Ebene?
II. Regelungsbedarf
1. Verfassungsrechtliche Anknüpfungspunkte
2. Einrichtungsgarantie der Privatautonomie
3. Staatliche Infrastrukturverantwortung für Ergänzungsmechanismen
III. Regelungszuschnitt
1. Begrenzung durch Grundrechte
a) Grundrechtseingriff durch staatliche Gesetzgebung
b) Gebot des Schutzes vor (ausbleibender) Abbedingung
c) Abstufung des Ermessensspielraums
aa) Materielle Konsensfähigkeit
(1) Ausgestaltung
(2) Eingriff
(3) Eingriffsäquivalent
bb) Dispositionswahrscheinlichkeit
(1) Dispositionsspielraum
(2) Dispositionsverhalten
cc) Intensitäten der Verhältnismäßigkeitskontrolle
(1) Übermaßverbot
(2) Untermaßverbot
2. Begrenzung durch Grundfreiheiten
a) Schutzbereich
aa) Grenzüberschreitender Bezug
bb) Marktbezug
b) Behinderungswirkung
aa) Wirkungsintensität
bb) Wirkungsrichtung
c) Verhältnismäßigkeitskontrolle
IV. Regelerzeugung
1. Tableau der Erzeugungsmodi
a) Staatliche Regelgeber
b) Private Regelgeber
2. Konstitutionelle Rahmenbedingungen
a) Subsidiaritätsprinzip
b) Demokratieprinzip
aa) Legitimationserfordernis
bb) Wesentlichkeitsvorbehalt
c) Rechtsstaatsprinzip
aa) Bindung an Recht und Gesetz
bb) Bestimmtheit und Normklarheit
V. Rechtsanwendung
1. Bestimmung der Regelungsintensität (Qualifikation)
2. Bestimmung des Regelungsinhalts
a) Auslegung dispositiven Rechts
b) Fortbildung dispositiven Rechts
§ 9 Regelungsstrategie
I. Regelungsstrategische Herausforderungen
1. Innovation
a) Phänomen
b) Auswirkungen
c) Anpassungsbedarf
2. Globalisierung
a) Phänomen
b) Auswirkungen
c) Aufbereitungsbedarf
3. Entstaatlichung
a) Phänomen
b) Auswirkungen
c) Einbindungsbedarf
II. Ein »Regelungs-Wiki« als Zukunftsperspektive?
1. Entwicklungsoffenheit von Regelungswissen
2. Wertungs- und Gestaltungsfragen
3. Fortentwicklung der Kodifikationsidee im Informationszeitalter
§ 10 Zusammenfassung
Schlußbemerkung
I. Zwecke
II. Strukturen
III. Methoden
Literaturverzeichnis
Namensregister
Sachregister

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