Regulierung und Privatrecht

1 - Cover [Seite 1]
2 - Vorwort [Seite 8]
3 - Inhaltsübersicht [Seite 10]
4 - Inhaltsverzeichnis [Seite 12]
5 - Abkürzungsverzeichnis [Seite 26]
6 - Einleitung [Seite 36]
6.1 - § 1 Regulierungsperspektive auf das Privatrecht [Seite 38]
6.1.1 - I. Zeit für einen Perspektivwechsel! [Seite 40]
6.1.2 - II. Elemente des Perspektivwechsels: Aufbau der Untersuchung [Seite 44]
7 - 1. Teil: Privatrecht als Regulierungsrecht [Seite 48]
7.1 - § 2 Regulierung als Schlüsselbegriff [Seite 50]
7.1.1 - I. Herkunft und Entstehung des Regulierungsbegriffs [Seite 50]
7.1.1.1 - 1. Sozialwissenschaftliche Regulierungsbegriffe [Seite 51]
7.1.1.1.1 - a. Politikwissenschaftliche Ansätze [Seite 52]
7.1.1.1.1.1 - aa. Instrumentenanalyse [Seite 53]
7.1.1.1.1.2 - bb. Governance-Forschung [Seite 56]
7.1.1.1.2 - b. Soziologische Ansätze [Seite 58]
7.1.1.1.2.1 - aa. Effektivität des Rechts [Seite 59]
7.1.1.1.2.2 - bb. Systemtheorie [Seite 63]
7.1.1.1.3 - c. Wirtschaftswissenschaftliche Ansätze [Seite 67]
7.1.1.1.3.1 - aa. Public Interest-Theorie der Regulierung [Seite 69]
7.1.1.1.3.2 - bb. Public Choice-Theorie und Economic Theory der Regulierung [Seite 71]
7.1.1.2 - 2. "Regulation" im angloamerikanischen Rechtskreis [Seite 73]
7.1.1.3 - 3. Regulierungsbegriff im deutschen Öffentlichen Recht [Seite 76]
7.1.1.3.1 - a. Deregulierung: Der Zusammenhang von Privatisierung und Regulierung [Seite 76]
7.1.1.3.2 - b. Regulierung im Kontext der "Neuen Verwaltungsrechtswissenschaft" [Seite 80]
7.1.2 - II. Regulierung als Funktion des Rechts [Seite 82]
7.1.2.1 - 1. Funktionen des Rechts [Seite 83]
7.1.2.2 - 2. Definition der Regulierungsfunktion [Seite 85]
7.1.2.2.1 - a. Einsatz von Recht [Seite 85]
7.1.2.2.2 - b. Begrenzung auf staatlich gesetztes Recht [Seite 86]
7.1.2.2.3 - c. Verhaltenssteuernder Zweck [Seite 87]
7.1.2.2.4 - d. Verfolgung von Allgemeinwohlzielen [Seite 88]
7.1.2.3 - 3. Regulierung in Abgrenzung zu anderen Funktionen des Rechts [Seite 90]
7.1.2.3.1 - a. Infrastrukturfunktion versus Regulierungsfunktion [Seite 91]
7.1.2.3.2 - b. Interessenausgleichsfunktion versus Regulierungsfunktion [Seite 94]
7.1.2.3.3 - c. Weitere Funktionen und Funktionsüberschneidungen [Seite 97]
7.1.3 - III. Regulierung im Privatrecht [Seite 99]
7.1.3.1 - 1. Privatautonomie und Regulierung [Seite 100]
7.1.3.1.1 - a. Privatautonomie als Freiheitsgrundrecht [Seite 101]
7.1.3.1.2 - b. Privatautonomie als Selbstbestimmung [Seite 103]
7.1.3.1.3 - c. Privatautonomie als Regulierung? [Seite 106]
7.1.3.2 - 2. Zwingendes Privatrecht und Regulierung [Seite 108]
7.1.3.2.1 - a. Rechtlich zwingendes und faktisch zwingendes Privatrecht [Seite 108]
7.1.3.2.2 - b. Regulierung und die Normarten des zwingenden Privatrechts [Seite 110]
7.1.3.2.3 - c. Zwingendes Vertragsrecht [Seite 113]
7.1.3.2.3.1 - aa. Zwingendes Vertragsrecht - ein Sonderfall? [Seite 113]
7.1.3.2.3.2 - bb. Regulierungsfunktion zwingenden Vertragsrechts [Seite 116]
7.1.3.2.3.3 - cc. Zwingendes Vertragsrecht, halbzwingendes Vertragsrecht und AGB-Kontrolle [Seite 118]
7.1.3.3 - 3. Dispositives Privatrecht und Regulierung [Seite 119]
7.1.3.3.1 - a. Rechtsnatur und Erscheinungsformen dispositiven Privatrechts [Seite 120]
7.1.3.3.2 - b. Dispositives Privatrecht als Regulierungsinstrument [Seite 122]
7.1.3.3.3 - c. AGB-Kontrolle anhand dispositiven Privatrechts [Seite 127]
7.1.4 - IV. Zwischenfazit und weiteres Vorgehen [Seite 132]
7.2 - § 3 Regulierungsfunktion des Bürgerlichen Rechts [Seite 133]
7.2.1 - I. Kaufrecht [Seite 134]
7.2.1.1 - 1. Regulierung im Gewährleistungsrecht [Seite 135]
7.2.1.1.1 - a. Vorrang der Nacherfüllung [Seite 135]
7.2.1.1.2 - b. Prävention arglistigen Verhaltens des Verkäufers [Seite 139]
7.2.1.1.3 - c. Nutzungsentschädigung bei Ersatzlieferung [Seite 143]
7.2.1.1.4 - d. Ausbau- und Einbaukosten bei Nachlieferung [Seite 146]
7.2.1.2 - 2. Regulierung von Teilmärkten mittels Kaufrecht [Seite 149]
7.2.1.2.1 - a. Internetauktionen [Seite 149]
7.2.1.2.2 - b. Kraftfahrzeughandel [Seite 151]
7.2.1.2.2.1 - aa. Bildung von Marktsegmenten [Seite 151]
7.2.1.2.2.2 - bb. Beeinflussung der Marktstruktur [Seite 152]
7.2.2 - II. Sachenrecht [Seite 155]
7.2.2.1 - 1. Die Regulierungsfunktion des ungeteilten Eigentums gemäß § 903 S. 1 BGB [Seite 156]
7.2.2.1.1 - a. Historischer Hintergrund des Eigentumskonzepts des BGB-Gesetzgebers [Seite 157]
7.2.2.1.2 - b. Numerus clausus der dinglichen Rechte [Seite 162]
7.2.2.1.3 - c. Durchbrechung durch Zulassung des Anwartschaftsrechts? [Seite 167]
7.2.2.2 - 2. Regulierung zur Gewährleistung der Umlauffähigkeit von Wirtschaftsgütern [Seite 171]
7.2.2.2.1 - a. Güterzuordnung und Verfügungsfreiheit [Seite 171]
7.2.2.2.2 - b. Fortbestand des Lehensrechts und der Familienfideikommisse [Seite 176]
7.2.2.2.3 - c. Gutgläubiger Erwerb beweglicher Sachen [Seite 184]
7.3 - § 4 Weitere regulatorische Elemente im deutschen Privatrecht [Seite 190]
7.3.1 - I. Regulatorische Elemente im BGB [Seite 190]
7.3.1.1 - 1. Allgemeiner Teil [Seite 190]
7.3.1.2 - 2. Schuldrecht [Seite 192]
7.3.1.2.1 - a. Allgemeines Schuldrecht [Seite 192]
7.3.1.2.2 - b. Recht der einzelnen vertraglichen Schuldverhältnisse [Seite 193]
7.3.1.2.3 - c. Außervertragliches Schuldrecht [Seite 194]
7.3.1.3 - 3. Sachenrecht [Seite 196]
7.3.1.4 - 4. Familienrecht [Seite 196]
7.3.1.5 - 5. Erbrecht [Seite 199]
7.3.2 - II. Regulatorische Elemente im Sonderprivatrecht [Seite 200]
7.3.2.1 - 1. Handelsrecht [Seite 200]
7.3.2.2 - 2. Arbeitsrecht [Seite 200]
7.3.2.3 - 3. Gesellschaftsrecht [Seite 201]
7.3.2.4 - 4. Wettbewerbsrecht [Seite 203]
7.3.2.4.1 - a. Kartellrecht [Seite 203]
7.3.2.4.2 - b. Recht des unlauteren Wettbewerbs [Seite 204]
7.3.2.5 - 5. Versicherungsrecht [Seite 204]
7.3.2.6 - 6. Kapitalmarktrecht [Seite 205]
7.3.2.7 - 7. Recht des geistigen Eigentums [Seite 206]
8 - 2. Teil: Unions- und verfassungsrechtlicher Rahmen [Seite 208]
8.1 - § 5 Unionsrechtliche Voraussetzungen der Regulierung mittels Privatrecht [Seite 210]
8.1.1 - I. Rechtsdurchsetzung als unionsrechtlicher Eigenwert aufgrund des Integrationsziels [Seite 211]
8.1.1.1 - 1. Einheitlicher Binnenmarkt und Rechtsdurchsetzungsautonomie der Mitgliedstaaten [Seite 213]
8.1.1.2 - 2. Rechtsdurchsetzung als unionsrechtliche Pflicht der Mitgliedstaaten [Seite 215]
8.1.1.3 - 3. Ermächtigung des Einzelnen zur Durchsetzung des Unionsrechts [Seite 219]
8.1.1.4 - 4. Privatrecht als Mittel der Durchsetzung von Unionsrecht [Seite 222]
8.1.2 - II. Unionsrechtliche Vorgaben zum regulatorischen Einsatz des Privatrechts [Seite 224]
8.1.2.1 - 1. Unmittelbar anwendbares regulatorisches Unionsprivatrecht [Seite 225]
8.1.2.2 - 2. Ausdrückliche Richtlinienvorgaben zum regulatorischen Einsatz des Privatrechts [Seite 225]
8.1.2.3 - 3. Pflicht zur privatrechtlichen Durchsetzung individueller Rechte [Seite 228]
8.1.2.3.1 - a. Tatbestand des individuellen Rechts [Seite 228]
8.1.2.3.2 - b. Öffentliche versus private Durchsetzung individueller Rechte [Seite 231]
8.1.2.4 - 4. Regulatorisches Privatrecht als Ausfluss des Äquivalenz- und Effektivitätsgebots [Seite 233]
8.1.3 - III. Unionsrechtliche Vorgaben zur Ausgestaltung regulatorischen Privatrechts am Beispiel von Schadensersatzansprüchen [Seite 235]
8.1.3.1 - 1. Objektiver Tatbestand [Seite 235]
8.1.3.2 - 2. Anspruchsberechtigung [Seite 237]
8.1.3.3 - 3. Verschulden [Seite 239]
8.1.3.4 - 4. Kausalität [Seite 240]
8.1.3.5 - 5. Schadensberechnung [Seite 241]
8.1.4 - IV. Grundfreiheiten und Regulierung mittels Privatrecht [Seite 242]
8.1.4.1 - 1. Grundfreiheiten als Maßstab für regulatorisches Privatrecht [Seite 243]
8.1.4.2 - 2. Grundfreiheitliche Diskriminierungsverbote als Grenzen regulatorischen Privatrechts [Seite 247]
8.1.4.3 - 3. Grundfreiheitliche Beschränkungsverbote als Grenzen regulatorischen Privatrechts [Seite 249]
8.1.4.3.1 - a. Regulatorisches Privatrecht als verbotene Marktzugangsbeschränkung [Seite 250]
8.1.4.3.2 - b. Pflicht zur Anerkennung ausländischen regulatorischen Privatrechts? [Seite 252]
8.1.4.4 - 4. Drittwirkung: Grundfreiheiten als regulatorisches Privatrecht [Seite 254]
8.2 - § 6 Staatsrechtliche Zulässigkeit der Regulierung mittels Privatrecht [Seite 257]
8.2.1 - I. Privatrechtsbegriff des Grundgesetzes [Seite 258]
8.2.1.1 - 1. Privatrecht im Kompetenzgefüge des Grundgesetzes [Seite 259]
8.2.1.2 - 2. Privatrecht und die Trennung von Staat und Gesellschaft [Seite 263]
8.2.2 - II. Privatrecht als Mittel zur Erfüllung von Staatsaufgaben [Seite 267]
8.2.2.1 - 1. Von der Staatsaufgabe zur staatlichen Verantwortung [Seite 268]
8.2.2.2 - 2. Verengung der Modi staatlicher Aufgabenwahrnehmung auf das Handeln der Verwaltung [Seite 272]
8.2.2.2.1 - Exkurs: Zum Begriff des Gemeinwohls [Seite 274]
8.2.2.3 - 3. Staatliche Gewährleistungsverantwortung und privatrechtliche Aufgabenerfüllung [Seite 281]
8.2.3 - III. Staatsrechtliche Grenzen der Regulierung mittels Privatrecht [Seite 284]
8.2.3.1 - 1. Grenzen aufgrund der Kompetenzordnung [Seite 285]
8.2.3.2 - 2. Grenzen der Indienstnahme Privater [Seite 287]
8.2.3.3 - 3. Gesetzgeberische Konsistenzpflichten als Regulierungsgrenzen [Seite 291]
8.2.3.3.1 - a. Folgerichtigkeitsgrundsatz [Seite 292]
8.2.3.3.2 - b. Widerspruchsfreiheit der Rechtsordnung [Seite 297]
8.3 - § 7 Grundrechtliche Anforderungen an Regulierung mittels Privatrecht [Seite 300]
8.3.1 - I. Wirkung der Grundrechte im Privatrecht [Seite 300]
8.3.1.1 - 1. Hauptlinien der Diskussion [Seite 301]
8.3.1.1.1 - a. Grundrechte als objektive Wertordnung [Seite 302]
8.3.1.1.2 - b. Vorrang versus Ausstrahlungswirkung der Grundrechte [Seite 304]
8.3.1.1.3 - c. Mittelbare Drittwirkung und grundrechtliche Schutzpflichten [Seite 305]
8.3.1.1.4 - d. Begrenzung der Schutzbereiche und Ausgestaltungslehre [Seite 309]
8.3.1.2 - 2. Eigener Ansatz: Abgrenzung nach Rechtsfunktionen [Seite 312]
8.3.1.2.1 - a. Zweipolige versus dreipolige Grundrechtsverhältnisse und die unterschiedlichen Funktionen des Privatrechts [Seite 313]
8.3.1.2.2 - b. Exkurs: Grundrechtliche Anforderungen an die Interessenausgleichsfunktion des Privatrechts [Seite 317]
8.3.1.2.3 - c. Regulierung als (rechtsgebietsübergreifendes) zweipoliges Grundrechtsverhältnis [Seite 321]
8.3.2 - II. Grundrechtliche Anforderungen an regulatorische Privatrechtsgesetzgebung [Seite 323]
8.3.2.1 - 1. Einschlägige Grundrechte [Seite 324]
8.3.2.1.1 - a. Menschenwürdegarantie [Seite 324]
8.3.2.1.2 - b. Privatautonomie [Seite 326]
8.3.2.1.3 - c. Sonstige Freiheitsrechte [Seite 329]
8.3.2.1.4 - d. Gleichheitsrechte [Seite 331]
8.3.2.1.5 - e. Justizgrundrechte [Seite 333]
8.3.2.2 - 2. Regulierung mittels Privatrecht als Problem der Schranken-Schranken [Seite 335]
8.3.2.2.1 - a. Formelle Anforderungen an grundrechtsbeschränkende Privatrechtsnormen [Seite 335]
8.3.2.2.2 - b. Verhältnismäßigkeitsgrundsatz im regulatorischen Privatrecht [Seite 336]
8.3.2.2.2.1 - aa. Legitimer Regelungszweck [Seite 337]
8.3.2.2.2.2 - bb. Geeignetheit [Seite 339]
8.3.2.2.2.3 - cc. Erforderlichkeit [Seite 340]
8.3.2.2.2.4 - dd. Verhältnismäßigkeit im engeren Sinne [Seite 344]
8.3.2.2.3 - c. Praktische Konkordanz im regulatorischen Privatrecht? Regulatorisches Vertragsrecht als Sonderfall? [Seite 348]
8.3.2.3 - 3. Grundrechtliche Schutzpflichten und regulatorisches Privatrecht [Seite 350]
8.3.3 - III. Grundrechtliche Anforderungen an regulatorische Privatrechtsanwendung [Seite 352]
8.3.3.1 - 1. Reichweite verfassungsrechtlicher Bindung regulatorischer Privatrechtsanwendung [Seite 353]
8.3.3.2 - 2. Verhältnismäßigkeitsgrundsatz als Grenze regulatorischer (Privat-)Rechtsanwendung [Seite 354]
8.3.3.2.1 - a. Verfassungsrechtliche Prüfungsmaßstäbe [Seite 355]
8.3.3.2.2 - b. Verhältnismäßigkeit der Anwendung konkreter regulatorischer Privatrechtsnormen [Seite 355]
8.3.3.2.3 - c. Verhältnismäßigkeit regulatorischer Anwendung von Generalklauseln [Seite 356]
9 - 3. Teil Konsequenzen für die Rechtswissenschaft [Seite 358]
9.1 - § 8 (Privat-)Rechtswissenschaft als Regulierungswissenschaft [Seite 360]
9.1.1 - I. Verengter Privatrechtsbegriff als Selbstbegrenzung der Privatrechtswissenschaft [Seite 362]
9.1.1.1 - 1. Ursprünge des freiheitlich-individualistischen Privatrechtsbegriffs [Seite 364]
9.1.1.1.1 - a. Philosophische Grundlagen [Seite 364]
9.1.1.1.2 - b. Bedeutung der romanistischen Rechtsschule des 19. Jahrhunderts [Seite 366]
9.1.1.1.3 - c. Politikferne des Privatrechts als politische Notwendigkeit im 19. Jahrhundert [Seite 370]
9.1.1.2 - 2. (Un-)gebrochene Strahlkraft einer Privatrechtstheorie des 19. Jahrhunderts [Seite 372]
9.1.1.2.1 - a. Einwände gegen den freiheitlich-individualistischen Privatrechtsbegriff [Seite 373]
9.1.1.2.1.1 - aa. Fehlschluss von der Freiheit auf das Recht [Seite 374]
9.1.1.2.1.2 - bb. Jherings Theorie des "gesellschaftlichen Charakters der Privatrechte" [Seite 378]
9.1.1.2.1.3 - cc. Freirechtsschule und Rechtsrealismus [Seite 383]
9.1.1.2.2 - b. Integrationskraft des freiheitlich-individualistischen Privatrechtsbegriffs [Seite 388]
9.1.1.2.2.1 - aa. Verdeckung von Wertungswidersprüchen insbesondere durch Kombinationslehren [Seite 389]
9.1.1.2.2.2 - bb. Interessenjurisprudenz als Folge und Ende Jheringscher Privatrechtstheorie [Seite 391]
9.1.1.2.2.3 - cc. Von der Interessen- zur Wertungsjurisprudenz [Seite 395]
9.1.1.3 - 3. Prinzipienbasiertes versus folgenorientiertes Privatrechtsverständnis [Seite 400]
9.1.1.3.1 - a. Freiheitlich-individualistischer Privatrechtsbegriff als prinzipienbasierte Privatrechtstheorie [Seite 400]
9.1.1.3.2 - b. Folgenorientierte Privatrechtstheorie [Seite 404]
9.1.1.3.3 - c. Theoretische Unvereinbarkeit von prinzipienbasierten und folgenorientierten Privatrechtstheorien [Seite 407]
9.1.1.3.3.1 - aa. Subjektives Recht versus Anreizwirkung [Seite 407]
9.1.1.3.3.2 - bb. Allgemeine Rechtsgrundsätze versus Wirkungshypothesen [Seite 410]
9.1.1.3.3.3 - cc. Gerechtigkeit versus Effizienz [Seite 411]
9.1.1.3.4 - d. Zum Erfordernis eines umfassenden Privatrechtsbegriffs [Seite 414]
9.1.1.3.4.1 - aa. Grenzen einer rein prinzipienbasierten Privatrechtstheorie [Seite 414]
9.1.1.3.4.2 - bb. Grenzen einer rein folgenorientierten Privatrechtstheorie [Seite 416]
9.1.1.3.4.3 - cc. Notwendigkeit und Wege zu einer Synthese [Seite 418]
9.1.1.4 - 4. Regulierung als Teil eines umfassenden Privatrechtskonzepts [Seite 420]
9.1.2 - II. Regulierung und Rechtsdogmatik [Seite 423]
9.1.2.1 - 1. Rechtsdogmatik als Verbindung von Wissenschaft und Praxis [Seite 425]
9.1.2.2 - 2. Methodenfragen als Verfassungsfragen [Seite 429]
9.1.2.2.1 - a. Parallelen zur Diskussion im Öffentlichen Recht [Seite 430]
9.1.2.2.2 - b. Verfassungsrechtliche Vorgaben für die anwendungsbezogene Methodik [Seite 432]
9.1.2.2.3 - c. Verfassungsrecht und regulatorische Rechtsanwendung [Seite 433]
9.1.2.3 - 3. Regulatorische Rechtsdogmatik [Seite 438]
9.1.2.3.1 - a. Fragestellungen einer regulatorischen Rechtsdogmatik [Seite 439]
9.1.2.3.1.1 - aa. Fragen der Normanwendung [Seite 440]
9.1.2.3.1.2 - bb. Fragen der Systembildung [Seite 441]
9.1.2.3.1.3 - cc. Fragen der Wertung [Seite 443]
9.1.2.3.2 - b. Verhältnis von Regulierung und Auslegung [Seite 444]
9.1.2.3.3 - c. Regulatorische Rechtsdogmatik als praktische Interdisziplinarität [Seite 446]
9.1.2.3.3.1 - aa. Status fremdwissenschaftlicher Erkenntnisse in der Rechtsdogmatik [Seite 446]
9.1.2.3.3.2 - bb. Bezugnahme auf fremdwissenschaftliche Erkenntnisse zu Tatbestandsfragen [Seite 448]
9.1.2.3.3.3 - cc. Bezugnahme auf fremdwissenschaftliche Erkenntnisse zu Wertungsfragen [Seite 451]
9.1.3 - III. Folgenorientierte Rechtswissenschaft jenseits der Dogmatik [Seite 454]
9.1.3.1 - 1. Unzulässige Gleichsetzung von Rechtswissenschaft und Rechtsdogmatik [Seite 455]
9.1.3.2 - 2. Bedeutung der ökonomischen Analyse des Rechts [Seite 459]
9.1.3.3 - 3. Rechtswirkungen als Gegenstand genuin rechtswissenschaftlicher Analyse [Seite 462]
9.1.3.4 - 4. Fehlen rechtlicher Wertungsmaßstäbe? [Seite 464]
9.1.3.4.1 - a. Folgenbezogene Wertungskriterien [Seite 466]
9.1.3.4.2 - b. Rechtliche Relevanz folgenbezogener Wertungskriterien [Seite 468]
9.1.3.4.3 - c. Normative Grenzen einer zweckbezogenen Rechtsrechtfertigung [Seite 471]
9.2 - § 9 Elemente einer rechtswissenschaftlichen Regulierungstheorie [Seite 473]
9.2.1 - I. Regulierungsziele [Seite 473]
9.2.1.1 - 1. Regulierungsanlässe und Regulierungsziele [Seite 475]
9.2.1.2 - 2. Konzept der Zielerreichung [Seite 476]
9.2.1.3 - 3. Theoretische Systematik der Regulierungsziele [Seite 477]
9.2.1.3.1 - a. Regulierungsziele und übergreifende Regulierungskonzepte [Seite 478]
9.2.1.3.2 - b. Bekämpfung von Marktversagen als Beispiel für ein übergreifendes Regulierungskonzept [Seite 479]
9.2.1.3.3 - c. Übergreifende Regulierungskonzepte in anderen Regulierungsbereichen [Seite 482]
9.2.2 - II. Regulierungsinstrumente [Seite 484]
9.2.2.1 - 1. Regulierungswirkung als Kriterium für Regulierungsinstrumente [Seite 485]
9.2.2.1.1 - a. Rechtsbefolgung und Regulierungswirkung [Seite 486]
9.2.2.1.2 - b. Rechtsdurchsetzung und Regulierungswirkung [Seite 489]
9.2.2.2 - 2. Direkte Regulierungsinstrumente [Seite 491]
9.2.2.2.1 - a. Gesetzliche Gebote, Verbote und Unwirksamkeitsgründe [Seite 492]
9.2.2.2.1.1 - aa. Selbstwirksame Vorschriften [Seite 492]
9.2.2.2.1.2 - bb. Vorschriften, die eines Rechtsdurchsetzungsaktes bedürfen [Seite 493]
9.2.2.2.2 - b. Gebot, Verbot oder Unwirksamkeit aufgrund einer einzelfallbezogenen Handlung [Seite 494]
9.2.2.2.2.1 - aa. Verwaltungsakte [Seite 494]
9.2.2.2.2.2 - bb. Richterliche Rechtsfortbildung, Konkretisierung von Generalklauseln und Inhaltskontrolle [Seite 495]
9.2.2.2.2.3 - cc. Handlungen Privater, insbesondere Gestaltungsrechte [Seite 496]
9.2.2.2.3 - c. Sanktionsnormen [Seite 496]
9.2.2.2.3.1 - aa. Rechtsverlust [Seite 497]
9.2.2.2.3.2 - bb. Schadensersatz [Seite 498]
9.2.2.2.3.3 - cc. Herausgabepflicht [Seite 505]
9.2.2.2.3.4 - dd. Geldbuße und Strafen [Seite 506]
9.2.2.2.4 - d. Lenkungssteuern und Subventionen [Seite 509]
9.2.2.2.5 - e. Quantitätsregulierungen und Preisregulierungen [Seite 512]
9.2.2.3 - 3. Indirekte Regulierungsinstrumente [Seite 513]
9.2.2.3.1 - a. Informations- und Offenlegungspflichten [Seite 513]
9.2.2.3.1.1 - aa. Steuerung des Informationsempfängers [Seite 515]
9.2.2.3.1.2 - bb. Steuerung des Informationsverpflichteten [Seite 518]
9.2.2.3.2 - b. Indienstnahme Dritter [Seite 520]
9.2.2.3.3 - c. Zurechnungsnormen [Seite 522]
9.2.2.3.4 - d. Abdingbare Vorschriften, Soft Law und regulierte Selbstregulierung [Seite 524]
9.2.2.3.5 - e. Naming and Shaming [Seite 526]
9.2.3 - III. Zusammenspiel von Regulierungsinstrumenten und Regulierungszielen [Seite 527]
9.2.3.1 - 1. Regulierungsinstrument und Regulierungsziel [Seite 528]
9.2.3.1.1 - a. Determinanten der Zielerreichung [Seite 528]
9.2.3.1.1.1 - aa. Rechtlich direkt beeinflussbare Faktoren [Seite 529]
9.2.3.1.1.2 - bb. Sonstige Faktoren [Seite 533]
9.2.3.1.2 - b. Gründe für das Fehlschlagen von Regulierung [Seite 536]
9.2.3.1.2.1 - aa. Wahl eines ungeeigneten Regulierungsinstruments [Seite 536]
9.2.3.1.2.2 - bb. Falsche Kalibrierung von Regulierungsinstrumenten und Gesetzesumgehung [Seite 537]
9.2.3.1.2.3 - cc. Unerwünschte Nebenwirkungen [Seite 538]
9.2.3.1.3 - c. Vergleich von Regulierungsinstrumenten [Seite 539]
9.2.3.1.3.1 - aa. Vergleichskriterien [Seite 540]
9.2.3.1.3.2 - bb. Beispiel: Umverteilung mittels Privatrecht versus Umverteilung mittels Steuer- und Sozialrecht [Seite 546]
9.2.3.2 - 2. Regulierungsstrategien und übergreifende Regulierungskonzepte [Seite 551]
9.2.3.2.1 - a. Regulierungsstrategien als Zusammenwirken mehrerer Regulierungsinstrumente [Seite 552]
9.2.3.2.2 - b. Entwicklung von Regulierungsstrategien anhand übergreifender Regulierungskonzepte [Seite 554]
9.3 - § 10 Privatrecht in der Gesamtrechtsordnung [Seite 557]
9.3.1 - I. Verhältnis von Privatautonomie und Privatrecht [Seite 558]
9.3.1.1 - 1. Diskrepanz zwischen formalem und materialem Privatrechtsbegriff [Seite 559]
9.3.1.2 - 2. Historische Bedeutung der Privatautonomie [Seite 564]
9.3.1.3 - 3. Heutige Bedeutung der Privatautonomie [Seite 574]
9.3.2 - II. Wettbewerb der Teilrechtsordnungen [Seite 580]
9.3.2.1 - 1. Ablehnung von Gemeinrecht und Mischformen [Seite 580]
9.3.2.2 - 2. Verwaltungsrecht, Strafrecht und Privatrecht als Rechtsdurchsetzungsregime [Seite 584]
9.3.2.3 - 3. Rechtsfunktionen als Grundlage eines Wettbewerbs der Teilrechtsordnungen [Seite 588]
9.3.3 - III. Was bleibt vom Privatrecht? [Seite 593]
10 - 4. Teil Konsequenzen für Gesetzgebung und Rechtspraxis [Seite 598]
10.1 - § 11 Privatrecht als Regulierungsinstrument des Gesetzgebers [Seite 599]
10.1.1 - I. Gesetzgeberische Regulierungsentscheidungen [Seite 600]
10.1.1.1 - 1. Wahl des Regulierungsinstruments [Seite 600]
10.1.1.1.1 - a. Praktische Systematik der Regulierungsziele [Seite 601]
10.1.1.1.2 - b. Regulierung zur Herbeiführung eines Erfolgs [Seite 602]
10.1.1.1.2.1 - aa. Zielgenauigkeit [Seite 602]
10.1.1.1.2.2 - bb. Nebenwirkungen [Seite 606]
10.1.1.1.2.3 - cc. Kosten [Seite 610]
10.1.1.1.3 - c. Regulierung zur Verhinderung eines Erfolgs [Seite 613]
10.1.1.1.3.1 - aa. Zielgenauigkeit [Seite 613]
10.1.1.1.3.2 - bb. Nebenwirkungen [Seite 616]
10.1.1.1.3.3 - cc. Kosten [Seite 619]
10.1.1.1.4 - d. Regulierung zur Herbeiführung einer Handlung [Seite 621]
10.1.1.1.4.1 - aa. Zielgenauigkeit [Seite 622]
10.1.1.1.4.2 - bb. Nebenwirkungen [Seite 624]
10.1.1.1.4.3 - cc. Kosten [Seite 625]
10.1.1.1.5 - e. Regulierung zur Verhinderung einer Handlung [Seite 626]
10.1.1.1.5.1 - aa. Zielgenauigkeit [Seite 626]
10.1.1.1.5.2 - bb. Nebenwirkungen [Seite 628]
10.1.1.1.5.3 - cc. Kosten [Seite 630]
10.1.1.2 - 2. Ein Regulierungsinstrument versus Kombination mehrerer Regulierungsinstrumente [Seite 632]
10.1.1.2.1 - a. Kriterien zur Kombination von Regulierungsinstrumenten [Seite 634]
10.1.1.2.1.1 - aa. Folgen für die Regulierungswirkung [Seite 634]
10.1.1.2.1.2 - bb. Folgen für die Kosten [Seite 637]
10.1.1.2.1.3 - cc. Zwischenfazit zur Kombination von Regulierungsinstrumenten [Seite 638]
10.1.1.2.2 - b. Gesetzgebung und selbständige Regulierung durch die Gerichte [Seite 639]
10.1.2 - II. Verfassungsrechtliche Vorgaben für die Wahl von Regulierungsinstrumenten [Seite 640]
10.1.2.1 - 1. Auswahl der zu vergleichenden Regulierungsinstrumente [Seite 643]
10.1.2.2 - 2. Erster Vergleich: Gleichwirksamkeit [Seite 646]
10.1.2.2.1 - a. Zwingende Kriterien [Seite 647]
10.1.2.2.2 - b. Unzulässige Kriterien [Seite 648]
10.1.2.2.3 - c. Optionale Kriterien [Seite 649]
10.1.2.2.4 - d. Durchführung des Vergleichs [Seite 651]
10.1.2.3 - 3. Zweiter Vergleich: Bestimmung des milderen Mittels [Seite 652]
10.1.2.3.1 - a. Zwingende Kriterien [Seite 655]
10.1.2.3.2 - b. Unzulässige Kriterien [Seite 659]
10.1.2.3.3 - c. Optionale Kriterien [Seite 659]
10.1.2.3.4 - d. Durchführung des Vergleichs [Seite 661]
10.1.3 - III. Regulatorisches Privatrecht im "Baukasten des Gesetzgebers" [Seite 664]
10.1.3.1 - 1. Privatrecht als Alternative zur hoheitlichen Steuerung [Seite 665]
10.1.3.2 - 2. Privatrecht als Ergänzung hoheitlicher Steuerung [Seite 671]
10.1.3.3 - 3. Privatrecht als Ersatz hoheitlicher Steuerung [Seite 677]
10.2 - § 12 Regulatorisches Privatrecht in der Rechtsanwendung [Seite 681]
10.2.1 - I. Anwendung von regulatorischen Privatrechtsgesetzen [Seite 682]
10.2.1.1 - 1. Feststellung der Regulierungsfunktion [Seite 684]
10.2.1.2 - 2. Regulatorische Rechtsanwendung im engeren Sinne [Seite 687]
10.2.1.2.1 - a. Konstruktion der "typischen Situation" [Seite 688]
10.2.1.2.2 - b. Ermittlung der Entscheidungsalternative [Seite 690]
10.2.1.2.2.1 - aa. Ausgangspunkt Gesetzesauslegung [Seite 690]
10.2.1.2.2.2 - bb. Besonderheiten der teleologischen Auslegung regulatorischer Gesetze [Seite 692]
10.2.1.2.2.3 - cc. Notwendige Möglichkeit einer Entscheidungsalternative [Seite 696]
10.2.1.2.3 - c. Bestimmung der Rechtsfolge anhand des Regulierungsziels [Seite 699]
10.2.1.2.3.1 - aa. Konkretisierung des Regulierungsziels [Seite 701]
10.2.1.2.3.2 - bb. Prognose der Anreizwirkungen der alternativ möglichen Rechtsfolgen [Seite 704]
10.2.1.2.3.3 - cc. Vergleichende Subsumtion der prognostizierten Anreizwirkungen unter das Regulierungsziel [Seite 706]
10.2.1.2.4 - d. Auseinanderfallen der Falllösung und der regulatorischen Rechtsfolge? [Seite 706]
10.2.2 - II. Eigenständige Regulierung durch Zivilgerichte [Seite 708]
10.2.2.1 - 1. Verfassungsrechtliche Grenzen rechtsfortbildender Regulierung durch Zivilgerichte [Seite 709]
10.2.2.1.1 - a. Keine Rechtsfortbildung zur Korrektur verfassungswidriger Gesetzesnormen des regulatorischen Privatrechts [Seite 710]
10.2.2.1.2 - b. Regulatorische "Rechtsfortbildung" durch Auslegung und Analogiebildung [Seite 712]
10.2.2.1.3 - c. Verfolgung eigenständiger Regulierungsziele durch die Gerichte [Seite 716]
10.2.2.1.3.1 - aa. Generalklauseln als Regulierungsermächtigung an die Gerichte [Seite 716]
10.2.2.1.3.2 - bb. Untätigkeit des Gesetzgebers als Regulierungsermächtigung? [Seite 720]
10.2.2.2 - 2. Sachliche Legitimation eigenständiger Regulierung durch Zivilgerichte [Seite 723]
10.2.2.3 - 3. Leitlinien eigenständiger gerichtlicher Regulierung [Seite 730]
10.2.2.3.1 - a. Gesetzliche Anknüpfungspunkte für eine Regulierung durch Zivilgerichte [Seite 731]
10.2.2.3.2 - b. Konkretisierung des Regulierungsziels [Seite 736]
10.2.2.3.3 - c. Schaffung von Regulierungsinstrumenten [Seite 740]
10.2.2.3.4 - d. Einfügung in die bestehende Regulierungsstrategie [Seite 743]
10.2.3 - III. Zivilprozessuale und gerichtsverfassungsrechtliche Voraussetzungen regulatorischer Privatrechtsanwendung [Seite 745]
10.2.3.1 - 1. Zivilprozessuale Grundlagen regulatorischer Privatrechtsanwendung [Seite 745]
10.2.3.1.1 - a. Ermittlung von "legislative facts" durch die Zivilgerichte [Seite 746]
10.2.3.1.2 - b. Folgerungen für die Regulierungstätigkeit der Zivilgerichte [Seite 749]
10.2.3.2 - 2. Institutionelle Voraussetzungen gerichtlicher Regulierung [Seite 751]
10.2.3.2.1 - a. Möglichkeiten zur Nutzung unabhängigen Sachverstands [Seite 752]
10.2.3.2.2 - b. Möglichkeiten zur Anhörung interessierter Kreise jenseits der Prozessparteien [Seite 754]
10.2.3.3 - 3. Begründung regulatorischer Zivilurteile [Seite 755]
10.2.3.4 - 4. Erfolgskontrolle und Korrektur [Seite 756]
10.3 - Schluss [Seite 760]
10.4 - § 13 Brauchen wir ein übergreifendes Regulierungsrecht? [Seite 761]
10.5 - § 14 Zusammenfassung der zentralen Ergebnisse [Seite 764]
10.5.1 - I. Erster Teil: Privatrecht als Regulierungsrecht [Seite 764]
10.5.1.1 - 1. Regulierung als Schlüsselbegriff [Seite 764]
10.5.1.2 - 2. Regulierungsfunktion des Bürgerlichen Rechts [Seite 765]
10.5.1.3 - 3. Weitere regulatorische Elemente im deutschen Privatrecht [Seite 766]
10.5.2 - II. Zweiter Teil: Unions- und verfassungsrechtlicher Rahmen [Seite 766]
10.5.2.1 - 1. Unionsrechtliche Voraussetzungen der Regulierung mittels Privatrecht [Seite 766]
10.5.2.2 - 2. Staatsrechtliche Zulässigkeit der Regulierung mittels Privatrecht [Seite 767]
10.5.2.3 - 3. Grundrechtliche Anforderungen an Regulierung mittels Privatrecht [Seite 769]
10.5.3 - III. Dritter Teil: Konsequenzen für die Rechtswissenschaft [Seite 771]
10.5.3.1 - 1. (Privat-)Rechtswissenschaft als Regulierungswissenschaft [Seite 771]
10.5.3.2 - 2. Elemente einer rechtswissenschaftlichen Regulierungstheorie [Seite 774]
10.5.3.3 - 3. Privatrecht in der Gesamtrechtsordnung [Seite 777]
10.5.4 - IV. Vierter Teil: Konsequenzen für Gesetzgebung und Rechtspraxis [Seite 778]
10.5.4.1 - 1. Privatrecht als Regulierungsinstrument des Gesetzgebers [Seite 778]
10.5.4.2 - 2. Regulatorisches Privatrecht in der Rechtsanwendung [Seite 780]
11 - Literaturverzeichnis [Seite 784]
12 - Sach- und Personenregister [Seite 874]